Что такое группа компаний

Что такое группа компаний

Если ваша фирма сильно разрослась, возможно, стоит задуматься о разделении на несколько компаний. Таким образом вы сможете сэкономить на налогах, но, возможно, у ФНС будут к вам вопросы. Как их избежать и что такое группа компаний, читайте в статье.

Алексей прошел долгий путь. Он начинал с мелкого магазина по продаже одежды, который еле-еле реализовывал первые партии товаров. Со временем его детище переросло в огромную фирму с развитой инфраструктурой, которая продает одежду во всей России.

У компании Алексея есть свои заводы, логистические и маркетинговые отделы и даже целая команда разработчиков. За последний год маркетинговый отдел сильно разросся и в какой-то степени даже обособился от остальной части компании.

Коллеги посоветовали Алексею вывести его в отдельную фирму и создать группу компаний. Маркетинговый отдел все равно будет заниматься продвижением одежды, но при этом также сможет брать сторонние заказы и зарабатывать больше. А еще таким образом можно серьезно сэкономить на налогах.

Алексей пока затрудняется принять решение. Какие могут быть плюсы и минусы? Попробуем ему помочь.

Чтобы ваша компания развивалась еще быстрее и у вас всегда были свободные средства, оформите кредит для бизнеса в Совкомбанке. На это не уйдет много времени, а решение вы получите в течение получаса.

Если ваш бизнес нуждается в дополнительном финансировании, возьмите кредит. Совкомбанк предлагает «Легкий кредит», «Программы с господдержкой», «Банковские гарантии», «Кредитная линия» и «Овердрафт». Выберите удобный вариант и оставьте заявку на сайте.

Что такое группа компаний

Группа компаний — это несколько фирм, объединенных целью, общим руководителем или ресурсами. Чаще всего компании сбиваются в группы для достижения лучшего результата, но иногда это еще и неплохой способ платить чуть меньше налогов. Единственная проблема — федеральная налоговая служба (ФНС) не одобряет такой подход.

Компании, находящиеся в группе, могут работать как на благо одной цели, так и заниматься абсолютно разной деятельностью. Например, холдинг «ДНС Ритейл» продает электронику по всей стране и за ее пределами, но в него входит несколько мелких организаций из той же отрасли. Кроме того, ДНС сами производят часть техники под брендами DNS, DEXP, ZET и занимаются логистикой.

Противоположные ситуации тоже не редкость — многие бизнесмены одновременно пробуют себя в совершенно разных областях. Пекарня, производство ошейников для собак и ателье — почему нет. При этом все эти организации будут считаться группой компаний, поскольку у них общий владелец. Однако это не обязательное условие.

Как выбрать нишу для бизнеса

Группа компаний обычно собирается в двух случаях:

1. Когда крупная фирма открывает «дочерку», которая занимается новой деятельностью. Как это было в случае с ДНС;
2. Когда одна компания поглощает другую или они подписывают договор о сотрудничестве. Например, «М.Видео» приобрела контрольный пакет акций «Эльдорадо», но при этом не тронула магазины и сохранила их под тем же брендом. То есть Эльдорадо продолжает жить, но теперь как бы внутри «М.Видео».

Для чего нужна группа компаний

Находясь в группе, компаниям намного проще контролировать внутренние процессы и разделять их по необходимости. И не забываем про экономию средств.

Юридически оформлять группы компаний не требуется — это достаточно отразить во внутренних документах. При этом в составе холдинга могут находиться разные организации: ООО, ПАО, ИП и т. д.

У стратегии объединения есть как преимущества, так и недостатки.

Преимущества

Преимущества образования холдинга всегда ситуативны и зависят от самих организаций. Можем отметить только самые распространенные из них.

Если открывается «дочерка»

Если происходит слияние

Можно использовать льготные налоговые режимы и в целом уменьшить расходы

Появляется единый план развития и сильная «вертикаль», которая способствует соблюдению общих интересов

Если «дочерка» начнет терпеть убытки, материнская компания их перекроет

Можно сэкономить на закупках. Поставщики любят делать скидки за оптовые покупки. А если вы закупаетесь не на одну, а на две компании, то и выгода будет больше.

Улучшенный менеджмент. Каждая организация набирает и обучает свой персонал, что позволяет обеспечить более качественное и точное управление

Стандартизированный контроль качества ведения бизнеса на всех уровнях

Недостатки

Недостатков тоже хватает, и распространяются они в основном на внутреннее управление. Особого внимания заслуживают:

• отсутствие конкуренции между организациями, что негативно сказывается на их эффективности;
• увеличение роли бюрократии и отчетности;
• отсутствие правовой базы для регулирования отношений между фирмами;
• усложненное принятие решений внутри компаний. Например, для совершения денежных переводов потребуются дополнительные подтверждения. Это же касается кадровых и других вопросов.

Рассмотрим на примерах

Самое интересное, что в российском законодательстве не существует понятия «группа компаний», но объединение в холдинг — достаточно распространенная практика. Причем не всегда законная, поскольку многие компании злоупотребляют этой возможностью, а ФНС не в восторге, что кто-то платит меньше налогов без веских причин.

Если дело доходит до суда, то вместо понятия «группа компаний» часто можно услышать что-то вроде «группа лиц», «аффилированные лица» и т. д.

К слову, если суд решит, что компанию разделили совсем не для того, чтобы оптимизировать ее работу, могут начислить дополнительный налог — 40% от неуплаченного долга, а ее владельца — судить по уголовной статье.

Когда у налоговой могут возникнуть вопросы

Рассмотрим два примера из юридической практики.

Есть крупная сеть автозаправок. Назовем ее «Заправка N». Ее владелец решил разделить компанию на несколько небольших отделений, чтобы сохранить упрощенную систему налогообложения и не платить ряд пошлин.

ФНС давненько не посещали эту заправку, и пришло время для плановой проверки. Налоговая решила, что «Заправка N» незаконно раздробила бизнес и назначила дополнительную уплату налогов. Суд поддержал эту идею.

Представители «Заправки N» попробовали обжаловать решение, но безрезультатно. Почему?

После проверки выяснилось, что у каждой из новых заправок был один и тот же владелец, управляющий персонал, общий бухучет, сайт и платежные реквизиты.

Исходя из этих данных ФНС сделала вывод, что дробление провели исключительно с целью получения выгоды. В итоге пришлось перевестись на обычный налоговый режим и выплатить налоговой все задолженности.

Подобные ситуации — не редкость, и доказать, что дробление необходимо, бывает сложно. Но некоторым компаниям все же иногда удается это сделать и сэкономить на налогах законно.

Что сделать, чтобы у ФНС не было вопросов

Другой пример — компания по производству текстиля «Полотенца M» попала в похожую ситуацию. К ней точно так же приехала налоговая с плановой проверкой и нашла следы разделения бизнеса на несколько ООО, чтобы получить упрощенное налогообложение и избавиться от некоторых пошлин. Суд снова принял сторону ФНС и назначил уплату налогов.

Однако в этот раз ситуация пошла по другому сценарию. Юристы из «Полотенца M» аргументированно обжаловали решение суда. Они отметили, что компания работает уже более 10 лет на рынке и три предыдущих проверки они прошли без каких-либо проблем. Единственное, что указывает на незаконное разделение — единый владелец компаний.

Кроме того, все новые отделения ведут раздельный бухучет, самостоятельно осуществляют набор персонала и исправно рассчитываются с партнерами. При этом все закупки производились за их собственные средства.

Далее юристы рассказали, что дробление необходимо из-за того, что компания планировала расширяться и выходить на новые рынки сбыта, а каждая из дочерних фирм преследовала совершенно разные цели и работала с разными партнерами.

В итоге суд признал их невиновными — никакие дополнительные налоги платить не пришлось.

Из этого делаем вывод, что отчетность, финансы и управление лучше разграничивать. Особенно если хотите получить преимущество в суде. Большой срок ведения бизнеса и явные доказательства его расширения тоже не помешают.

Алексей долго думал, но все-таки решился вывести свой маркетинговый отдел в обособленную компанию. Возможно у налоговой и будут к нему вопросы, но он уверен, что сможет от них отбиться и доказать, что это необходимая мера для расширения бизнеса.

Зачем создают группу компаний и как это оформить?

Группа компаний — это несколько организаций, которые объединились добровольно и связаны по какому-то признаку (общий собственник, руководитель или ресурсы). При этом входящие в группу компаний юридические лица могут заниматься одним видом деятельности или разными. Главными целями объединения организаций, как правило, являются улучшение результатов деятельности, упрощение решения имущественных, управленческих и других вопросов. В статье расскажем, зачем создают группу компаний и какие преимущества у этого формата бизнеса.

Что такое группа компаний с юридической точки зрения

Юридической формы «группа компаний» не существует, равно как и понятия такого в российском законодательстве нет. Но это не мешает объединениям юридических лиц в различных сферах называть себя группами компаний (ГК).

В законодательстве есть несколько близких по смыслу понятий, которые, в том числе, в отношении ГК применяют в судебных разбирательствах: группа лиц (статья 9 № 135-ФЗ), аффилированные лица (статья 53.2 ГК РФ), взаимозависимые лица (статья 105.1 НК РФ), консолидированная группа налогоплательщиков (статья 25.1 НК РФ).

Группу компаний не стоит путать с холдингом. Если точнее — каждый холдинг можно назвать группой компаний, но не каждая группа компаний будет холдингом. Это тоже объединение организаций, но в холдинге обязательно есть материнская компания, владеющая контрольным пакетом акций, и несколько дочерних. В ГК не обязательно наличие структуры холдинга, добровольно объединившиеся юрлица могут находиться на равных правах.

Какие преимущества даёт создание группы компаний

Выделим 7 основных преимуществ:

Объединение предприятий в группу компаний позволяет увеличить масштабы бизнеса, расширить географию деятельности, ассортимент товаров, количество видов работ и услуг. При этом увеличивается и конкурентоспособность.

Благодаря разнообразию видов деятельности в ГК появляется возможность сгладить влияние негативных факторов на бизнес. Кроме того, если у одной компании в группе возникают финансовые трудности, другие компании могут компенсировать потери и сохранить стабильность общего бизнеса.

Быстрое достижение результатов за счёт объединения ресурсов и компетенций.

В ГК компании достигают общие цели за счёт объединения своих ресурсов и компетенций. Например, одна компания производит товары, а вторая — специализируется на маркетинге и помогает производственной организации продвигать товары на рынок.

Возможность централизованного управления финансами и операционными ресурсами.

Если группа компаний имеет структуру холдинга (есть материнская компания и дочерние), то материнская компания централизованно управляет финансами и операционными ресурсами всех компаний, а это способствует более эффективному распределению средств и снижению издержек.

Повышение инвестиционной привлекательности.

Группы компаний являются более привлекательными для потенциальных инвесторов за счёт разнообразия видов деятельности и повышения стабильности общего бизнеса, а значит, ГК имеет большие возможности по привлечению капитала для развития.

Юрлица в группе компаний могут использовать разные льготные налоговые режимы, за счёт чего оптимизировать налогообложение и снижать общую налоговую нагрузку. Важно, чтобы сокращение налоговых расходов не было единственной целью создания ГК, иначе ФНС может признать это незаконным дроблением бизнеса. Подробно о том, как законно разделить бизнес и избежать налоговых рисков, рассказали в этой статье.

Возможность централизованного управления бизнесом.

Это преимущество также относится к холдингу: материнская компания может централизованно координировать деятельность «дочек», устанавливать общие стратегии и политики, обеспечивать однородность операций и действий внутри группы. Это способствует сокращению времени и затрат на управление, а также принятию более эффективных управленческих решений.

Как организовать и зарегистрировать группу компаний

Нельзя сказать, что сделать группу компаний просто — в этом деле требуется тщательное планирование и соблюдение определённой последовательности действий.

Регистрация группы компаний не требуется, образование объединения фиксируется только внутренними документами. При этом создание группы может проходить по разным сценариям, например, одна компания регистрирует новую дочернюю компанию, покупает уже существующую компанию или подписывает соглашения о добровольном объединении с партнёрами.

Рассмотрим, как создать и оформить юридически группу компаний, когда предполагается подписание соглашения об объединении нескольких юрлиц или ИП:

Определить стратегические цели.

Необходимо чётко понимать, для чего нужна группа компаний и для каких целей она создаётся. При определении целей следует строго учитывать коммерческие, финансовые и правовые факторы.

При создании ГК необходимо выбирать компании с наибольшим потенциалом для совместного построения устойчивого бизнеса.

Рекомендуется тщательно проверять партнёров и контрагентов перед включением в группу компаний. Особенно важны такие показатели, как финансовое состояние, кредитоспособность, деловая репутация.

Разработать структуру ГК.

Необходимо определить, какая компания будет головной, а какие — дочерними, какими долями будут владеть компании в группе.

Сформировать и подписать соглашения.

В соглашениях необходимо прописать все важные моменты: распределение долей, контроль и принятие управленческих решений, распределение прибылей и убытков, урегулирование споров и др.

Изучить налоговые и правовые аспекты.

Важно, чтобы оформление группы компаний, а также последующее ведение бизнеса соответствовало действующим законодательным нормам и налоговым требованиям. При необходимости можно обратиться к сторонним специалистам — юристам, налоговым консультантам, чтобы удостовериться в правильности действий.

Определить правила управления.

Необходимо установить, кто будет совершать контрольные действия, кто и как будет принимать управленческие решения, какие обязанности будут у каждого участника объединения, зафиксировать правила составления отчётности.

Разработать план создания ГК.

Нужно определить этапы создания ГК, сроки, объём и виды необходимых ресурсов.

По разработанному плану создаётся новая экономическая единица с определёнными целями, ресурсами, возможностями и прогнозами. При этом для качественной реализации стратегии возникает необходимость перестройки и оптимизации ключевых бизнес-процессов. Например, может потребоваться внедрение электронного документооборота как для обмена документами с партнёрами, так и для сдачи отчётности, выпуск дополнительных электронных подписей. Чек-листы и памятки от экспертов СберКорус помогут разобраться в ключевых бизнес-процессах, а акции и спецпредложения — сократить расходы на оптимизацию и автоматизацию бизнеса.

«Актуальные проблемы понятия групп компаний в системе межотраслевого регулирования» (©Шинякова Елена Валерьевна,адвокат,арбитражный управляющий)

Всё большую необходимость конкурсные кредиторы в процедурах конкурсного производства уделяют своим потребностям в удовлетворении требований за счет группы компаний с должником, объединенных между собой в структуру, имеющей определенные признаки совместной деятельности и извлечения совместной прибыли, однако действующим российским законодательством такая возможность признания должником — группы компаний в судебном порядке не предусмотрена, размывается ответственность между самостоятельными субъектами, отсутствует единый конгломерат конкурсной массы группы компаний, а центр ответственности за принятие стратегических решений за доведение до банкротства в делах о несостоятельности (банкротстве) остается не выявленным.

Однако, объединения юридических лиц в группы явно востребованы на современном этапе, поскольку способны эффективнее и в кратчайшие сроки удовлетворять потребности.

Актуальность изучения правового регулирования группы, подтверждается неоднозначностью их оценок в отношении их правовой природы на микро и макроуровнях, их правового статуса, правоспособности, правосубъектности, а так же вопросов ответственности, ликвидации и банкротства.

Повышенный интерес к проблеме неправосубъектности предпринимательских групп, групп компаний связан с отсутствием в правовой доктрине единой точки зрения относительно таких понятий, как объединение предпринимателей, коммерческие объединения, предпринимательские группы, группы компаний, консолидированные группы, интегрированные корпоративные структуры, транснациональные компании и т.д., их соотношение с финансово-промышленными группами, картелями, корпорациями, синдикатами, холдингами, консорциумами и т.д.

Следует признать, что практически в каждой самостоятельной отрасли права: антимонопольном, конкурентном, налоговом, банковском, инвестиционном, страховом имеется свое понимание группы компаний и сопряженных с нею категорий, признаков, структур, подчас не совпадающих друг с другом. В конкурсном праве такое понятие отсутствует.

Результаты изучения теоретических основ будут иметь практическую значимость для совершенствования законодательства в рассматриваемой сфере. В конкурсном праве нашей страны не нашли своего выражения разработанные некогда нормы права, регулирующие правоотношения, возникающие в рамках процедур банкротства группы компаний.

Исследователи группы компаний выдвигают различные критерии, по которым их можно выделить группу компаний из числа других лиц гражданского оборота:

-размер группы, как объединения двух и более хозяйствующих субъектов;

-наличие взаимосвязи, которая может быть горизонтальной либо вертикальной в форме экономической (в том числе имущественной) и (или) организационной зависимости, правовая связь может быть институциональной или договорной;

-наличие цели объединения в группу, например разрешения сложных технологических, технических, финансовых проблем, реализации проектов инвестиционного, научно-технического, внешнеэкономического, экологического характера, для предпринимательских групп – извлечение прибыли;

— наличие единой политики управление, контроля, общей стратегии.

Так, Г.Ф. Шершеневич выделял этот критерий в торговых предприятиях в качестве основного, отмечая ". совокупность личных имущественных средств, соединенных для достижения известной торгово-хозяйственной цели по определенному плану" [1].

Представляется возможным упомянуть еще одно понятие группы компаний, данное исследователем Воропановым С.А., как «динамичное в количественном, отраслевом и территориальном плане объединение, закрепленное формально юридически или с элементами неформальных отношений, нескольких компаний на основе общности целей» [2].

Еще в 1857 году Алоиз фон Бринц в теории “целевого имущества” утверждал, что имущество или право может принадлежать как кому-нибудь «pertinereadaliquem», так и цели — чему-нибудь «pertinereadaliquid». То, чему принадлежит право, является целью.

Б. Виншейд поддерживая теорию фикций, считал, что юридическое лицо – это искусственный субъект, введенный законом лишь для условной привязки к нему субъективных прав и обязанностей, которые в действительности принадлежат его участникам – конкретным физическим лицам либо остаются «бессубъективными» [3].

Российское право с организационно-правовой точки зрения отождествляют понятие «корпорация» как с юридическими корпоративными лицами определенной организационно-правовой формы, так и с группой юридических или иных хозяйственно самостоятельных предприятий (организаций), ведущих совместную деятельность на основе консолидации активов и (или) договорных отношениях, что приводит к достижению их совместных целей.

Такие процессы привели к формированию многообразия форм объединений (консорциумов, холдингов, финансово-промышленные групп, концернов, трестов, синдикатов, ассоциаций).

Так, холдинговая компания (холдинг) – это система коммерческих организаций, которая включает в себя «управляющую компанию», владеющую контрольными пакетами акций и/или паями дочерних компаний, и дочерние компании. Управляющая компания может выполнять не только управленческие, но и производственные функции. Дочерним же признаётся хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом [4].

Разновидность холдинговой модели – деятельность финансово-промышленной группы, ранее регулировался Законом РФ «О финансово-промышленных группах» от 30 ноября 1995г. (в настоящее время не действует). Согласно ст. 2 Закона, финансово- промышленная группа – это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово- промышленной группы [5].

Понятие «финансово-промышленная группа» имело свою квалификацию, в которую включались следующие признаки:

• характер интеграции (горизонтальные, вертикальные, конгломераты);
• территориальный охват (региональные, национальные и транснациональные);
• доминирование интересов участников (промышленно кооперированные, банковские, государственные);

Уместно в этой связи упомянуть о в германской правовой доктрине и проблеме определения юридической природы «группы компаний», где имеется два диаметрально противоположных подхода:

1. Группа компаний — это самостоятельные в правовом отношении организации, состоящие в отношениях экономической зависимости и проводящие единую экономическую политику;
2. Группа компаний — это организация, в которой один из участников определяет решения другого, т.е между ними существуют отношения власти или субординации.

Кроме того, в Европе больше распространены группы с горизонтальной структурой, в США и Японии — вертикально организованные группы. В вертикальной структуре несколько материнских и контролируемых компаний, которыми могут являться дочерние или другие родственные аффилированные компании, отвечают за различные этапы производства и распределения товаров. Имеются различные категории предпринимательских групп, которым разрешается действовать как единому предприятию в обмен на предоставление более надежной защиты кредиторам и миноритарным акционерам.

Вместе с тем нельзя не заметить, что в современном зарубежном законодательстве указанные объединения так же, как и в российском, не имеют единого термина и именуются различно: «организации организаций», «связанные предприятия», «товарищества товариществ», «системы компаний» «товарищества второй степени», «группы компаний» или просто «группы».

В рамках деятельности Рабочей группы V («Законодательство о несостоятельности») Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) с 2002 г. обсуждается правовой режим группы лиц (предпринимательских групп) в условиях несостоятельности (банкротства). Одной из основных функций предпринимательских групп может являться осуществление контроля за финансовым положением своих членов и как следствие заблаговременное принятие контролирующим членом предпринимательской группы (материнской организацией) мер по предупреждению банкротства в отношении других членов предпринимательской группы при наличии у них определенных финансовых затруднений.

В Концепции РФ регулирования деятельности групп компаний, развивающие различные цифровые сервисы на базе одной экосистемы — понятия группы компаний стало обозначаться как экосистема и впервые появилось в мае 2021 г [6].

Под экосистемой – понимается группа компаний, связанных между собой отношениями значительного влияния или контроля, но в основе деятельности которой лежит новый обязательный признак цифровая платформа (т.е. бизнес-модель, позволяющая потребителям и поставщикам связываться онлайн для обмена продуктами) или технологическая платформа набор технологических облачных компонентов на каждом уровне архитектуры (инфраструктура, хранение данных, технологические сервисы и т.д.).

Таким образом, устанавливается тесная связь группы компаний с интеллектуальным правом и цифровыми технологиями.

В сентябре 2021 появились критерии отнесения юридических лиц к группам предприятий и к головным организациям. Вести реестр групп предприятий, но в тоже время не закреплять их правоспособность как самостоятельного субъекта права, поручено Федеральной службе государственной статистики сроком на 6 лет (Постановление Правительства Российской Федерации от 10.09.2021 № 1533 "Об утверждении Правил ведения реестра групп предприятий") [7]. В реестре фиксируются сведения о принадлежности юридического лица к определенной группе предприятий, для акционерного общества — перечень акционеров. В основу отнесения предприятия к группе положены принципы контроля: через владение акциями, через право назначать исполнительный орган, право давать указания, в том числе не только с учредительными, но в соответствии с иными договорами, а так же через косвенный контроль и фактическую возможность давать обязательные для исполнения указания или иным законным образом определять действия другого юридического лица.

Согласно действующему российскому налоговому законодательству и разделу V. I Налогового Кодекса «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» имеется понятие «взаимозависимые лица», «консолидированная группа налогоплательщиков» и вменяется в обязанность как жёстким субординированным холдингам, так и распределённым, основанным на неформальных и личных связях, группам компаний контролировать совместно уплачиваемые ими суммы налогов, в частности налога на прибыль.

В консолидированной группе налогоплательщиков назначается ответственный участник, который ведёт консолидированную отчётность и уплачивает налоги. Такую форму существования объединения предприятий уже можно считать практически полностью формализованным холдингом. Холдинг не регистрируется, если у группы лиц есть признаки взаимозависимости, то с точки зрения налогового права они считаются чем-то вроде «скрытого» холдинга, т. е. наличие устойчивых внутригрупповых связей даёт государству право проверять внутригрупповые сделки в части сумм и цен, а заключение договора о создании КГН обязательно.

Антимонопольное государственное регулирование экономикой, осуществляемое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в качестве субъекта антимонопольного права выделяет группу лиц , как о совокупности физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, поименованным в ст.9 [8].

Инвестиционное законодательство, в частности Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" предусматривает в ст. 4 в качестве субъектов инвестиционной деятельности инвесторов, создаваемых на основе договора о совместной деятельности и не имеющих статуса юридического лица объединения юридических лиц [9].

Статья 14.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" закрепляет право страховщиков на образование предпринимательского объединения в форме страховых пулов, т.е. объединение, основанное на договоре простого товарищества в виде страхового пула. Так, "на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) страховщики могут совместно действовать без образования юридического лица в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций по отдельным видам страхования (страховые и перестраховочные пулы)", целью объединения служит обеспечение финансовой устойчивости её участников, исполнение ими обязательств по страховым выплатам, размер которых может превысить собственные средства (капитал) одной страховой организации [10].

Закон РФ от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" закрепляет понятие и признаки банковской группы и банковского холдинга, где в статье 4 под группой признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации, а холдингом — не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией [11].

Всплеск интереса к группам компаний и инициатив по их правовому регулированию, вызванный темпами и масштабами их развития, а также порождаемыми ими проблемами, сменился затишьем, связанным с рядом причин и прежде всего неэффективностью попыток создания российских, европейских унифицированных норм, переосмыслением роли права концернов и корректности подхода, основанного целиком на их заимствовании, а также наличием сложностей в урегулировании данного вопроса в российском праве.

Известную роль играет также тот фактор, что сами группы компаний, используя свои положение и возможности, могут блокировать принятие невыгодных им изменений в законодательстве; как результат, положительная динамика и более высокий уровень соответствия законодательных норм фактическим реалиям наблюдаются в нормах публичного права, защищающих государственные интересы, и «относительное спокойствие» в нормах частного права, призванных защищать негосударственные интересы.

К моментам, внушающим определенный оптимизм в деле развития норм о группах компаний, следует отнести фактор приемлемости специфических терминов, используемых в течение длительного времени в праве многих стран и отражающих реалии мира бизнеса, в частности таких, как: «контроль», «доминирование», «зависимость», «управленческие полномочия».

В Федеральном законе в ст. 64 «О несостоятельности (банкротстве)» №127- ФЗ от 26.10.2002 г. лишь по смыслу понятие «группа компаний» фрагментарно упоминается в нескольких статьях: во-первых, когда речь идет об ограничениях и обязанностях должника в ходе наблюдения (органы управления должника не вправе принимать решения об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово- промышленных группах и иных объединениях юридических лиц ; во-вторых, когда речь идет о банкротстве страховых компаний, а именно в ст. 184.3-4., ст. 184.15., где отражено, что приобретателями акций (долей), а так же участниками размещения дополнительного выпуска акций не могут являться акционеры (участники) страховой организации, владевшие более чем одним процентом ее акций (долей), в том числе в составе группы лиц, в течение определенного времени [12].

Более никакого понятия, признаков, структуры, а тем более единой концепции признания должником группы компаний, Закон о банкротстве не содержит.

Следует сделать вывод, что в действующем законодательстве о несостоятельности (банкротстве) целесообразно иметь в арсенале механизм признания банкротом группы компаний, базирующийся на:

— приказах о долевом участии. В соответствии с приказом о долевом участии суд может обязать платежеспособного члена группы выделить определенные средства для полного или частичного покрытия долгов других членов группы, в отношении которых открыто производство по делу о несостоятельности.

Издание приказа о внесении доли, необходимой для полного погашения задолженности может спровоцировать неплатежеспособность члена группы, пока еще не подлежащего ликвидации, представляется, что более целесообразным может быть приказ о внесении доли равной определенной части активов платежеспособного члена группы, разработки системы и структуры признаков группы компаний. Примером является, Приказ о долевом участии в Новой Зеландии по «Закону о компаниях» 1993 г., который учитывает такие обстоятельства, как степень участия родственного члена группы в управлении ликвидируемого члена группы, его поведение по отношению к кредиторам, обстоятельства, приведшие к несостоятельности неплатежеспособного члена группы обусловлены действиями члена группы;

— материальной консолидации активов компаний, входящих в группу. Приказ о материальной консолидации выносится при открытии производства по делу о несостоятельности в отношении двух или более членов группы позволяет отступить от принципа самостоятельной правосубъектности каждого члена группы, при этом объединить их активы и пассивы, в статус таковых как одного субъекта. Активы получают статус единой имущественной массы, используемых кредиторов всех членов консолидированной группы.

Факторами, на которых обосновывается материальная консолидация является наличие перекрестных займов внутри группы, активов и средств, переданные друг другу по различным договорам, совместная оплата накладных расходов, перекрестные гарантии, совместное ведение общей отчетности, совместное извлечение прибыли и т.д.

-процессуальной консолидации, т.е. объединении ряда самостоятельных дел о несостоятельности в единое дело о банкротстве с одним арбитражным управляющим,

-объединенное заявление, т.е. возможности подачи единого заявления, как должниками (членами предпринимательской группы), так и кредиторами,

-единая ответственность членов группы, т.е. органов управления, связанных лиц и т.д., как гарантия защиты прав конкурсных кредиторов (например, в случаях недобросовестных действий членов по концентрации или выводу активов; использование имущества члена группы для собственных целей; наращивание контролируемой задолженности).

В российском законодательстве о несостоятельности (банкротстве) отсутствует возможность членов группы компаний, кредиторов обращаться в суд с заявлением о признании должника, входящего в группу, несостоятельным (банкротом); принимать меры по предупреждению банкротства в отношении несостоятельности членов группы; выявлять членов группы и иметь возможность правового «перехода» с процедуры конкурсное производство на аналогичную процедуру группы компаний, что требует существенных доработок в этой области законодательного регулирования.

Что такое группа компаний и зачем ее создают?

Группа компаний — это организации, объединенные по какому-то признаку: например, у них общий собственник, руководство или ресурсы. Группы создают, чтобы оптимизировать процессы и снижать издержки, но разделять бизнес только ради налоговой выгоды — незаконно

Виктор Подгорский

Эксперт по праву

Группа компаний — это организации, объединенные по какому-то признаку: например, у них общий собственник, руководство или ресурсы. Группы создают, чтобы оптимизировать процессы и снижать издержки, но разделять бизнес только ради налоговой выгоды — незаконно

Виктор Подгорский

Эксперт по праву

Дмитрий интересуется: «Я — владелец маркетингового агентства. За последние годы у нас сформировался сильный и самостоятельный отдел разработки. Партнеры посоветовали мне вывести его в отдельную организацию и создать группу компаний, чтобы оптимизировать управление и сэкономить на налогах. Это хороший совет? Что такое группа компаний, какие преимущества она дает?»

В законе нет понятия «группа компаний», а на деле группы есть

В российских законах нет понятия «группа компаний», но на деле многие компании так себя называют, например Тинькофф, М.Видео — Эльдорадо, ПИК.

Группа компаний — это две или более организации, которые добровольно признают себя группой и объединены по какому-то признаку: например, у них общий собственник, руководство или ресурсы. Между компаниями в группе могут быть имущественные, хозяйственные и управленческие отношения, но ни один из этих критериев не обязателен.

Вид деятельности у каждой компании в группе может быть никак не связан с остальными. Например, одна компания торгует компьютерами, другая производит шоколад, третья занимается образовательными курсами.

Есть несколько близких по смыслу юридических понятий, которые можно отнести к группе компаний:

• группа лиц, ст. 9 закона «О защите конкуренции»;
• аффилированные лица, ст. 53.2 ГК РФ;
• взаимозависимые лица, ст. 105.1 НК РФ;
• консолидированная группа налогоплательщиков, ст. 25.2 НК РФ.

В случае разбирательств с участием компаний в составе группы суд руководствуется этими положениями законов.

Зачем создают группы компаний

Группы создают, когда нужно объединить действия компаний для достижения общих целей либо, наоборот, разделить риски, налоги и операционные задачи. Примеры ситуаций, когда целесообразно организовывать группу компаний:

1. Одна компания производит стройматериалы, вторая — строит здания, третья — продает готовые квартиры, и они договариваются о сотрудничестве.
2. Компания выводит на рынок новый продукт. Под этот проект открывает отдельное юридическое лицо, которое становится частью группы. Например — Тинькофф сначала был только банком, а потом открыл страхование, оператора связи и так далее.
3. Компания поглощает конкурента: М.Видео купила Эльдорадо, но сохранила его магазины как отдельный бренд.
4. Компания вырастила сильный внутренний отдел разработки. Она решила выделить его в дочернюю организацию, чтобы программисты выполняли заказы для сторонних клиентов. Начальника отдела разработчиков назначают директором «дочки», потому что он хорошо разбирается в продукте и пользуется уважением у коллег.

Принимая решение о создании группы, нужно взвесить все преимущества, недостатки и риски, о которых мы рассказываем дальше.

Преимущества группы компаний зависят от конкретной ситуации, вот самые очевидные:

При создании дочерних компаний	При объединении компаний
Законная оптимизация налогов. Некоторые компаний из группы могут применять льготные налоговые режимы и минимизировать общие расходы	Общая стратегия развития, согласованное управление и совместное лоббирование интересов
Распределение коммерческих рисков. Если одна из компаний будет убыточна, доходы другой это перекроют	Экономия на совместных закупках: поставщики сделают скидки за большой объем
Увеличение управляемости: каждая компания занимается своим направлением и есть менеджеры, глубоко погруженные в процесс	Контроль по единым стандартам качества на всех этапах бизнеса

Часто группы создают для оптимизации налогов, но здесь есть серьезные нюансы.

Отдельно о налогах. Важно отметить, что экономия на налогах не может быть единственной причиной создания группы: налоговая служба признает это незаконным дроблением бизнеса.

Пленум Высшего арбитражного суда РФ разъяснил: если суд установил, что главной целью разделения бизнеса было получение дохода только за счет налоговой выгоды, без намерения оптимизировать работу в других аспектах, — такое дробление незаконно.

За незаконное разделение бизнеса налоговая доначислит недоимку, выпишет штраф — 40% от нее, а руководителя компании могут судить по уголовной статье.

Суд признал разделение бизнеса незаконным
и взыскал доначисленные налоги

Что случилось. По результатам выездной проверки налоговая решила, что ООО «КСК-М» — крупная сеть АЗС — искусственно разделило бизнес на отдельные ООО по несколько заправок, чтобы сохранить право на применение УСН и не платить НДС, налоги на прибыль и имущество. Арбитражный суд и апелляция поддержали позицию налоговой и доначислили эти налоги. КСК-М обжаловало решение в кассационном суде.

Как налоговая доказала дробление. У всех организаций был общий бухгалтер, товарный знак, сайт, реквизиты. Сотрудники КСК-М — менеджер, энергетик и управляющий — были учредителями и директорами организаций — участников схемы. За счет этого налоговая доказала, что ООО «КСК-М» раздробило бизнес на подконтрольные компании только с целью минимизировать налоги.

Решение суда. Кассационный суд согласился с налоговой и утвердил решения нижестоящих судов. Налоговая правомерно перевела компанию с УСН на ОСН и доначислила неуплаченные НДС, налоги на прибыль и имущество.

Чтобы сэкономить на налогах законно, нужны дополнительные обоснования для создания группы компаний.

В судебной практике есть случаи, когда компаниям группы удалось доказать, что они делят бизнес с целью реальной оптимизации, а не только ради налогов. В следующем примере есть несколько аргументов, которые подтверждают добросовестность создания группы.

Суд признал разделение бизнеса законным и отменил требования налоговой

Что случилось. По результатам выездной проверки налоговая решила, что ЗАО ПТФ «Пекоф» искусственно создало несколько ООО: ТД «Пекоф», «Пекоф», «Вергинэ», «Пекофф», «Пекоф ЛТД» и «Чембар», чтобы разделить между ними собственность и процессы, применять в них УСН и ЕНВД и сократить налоги на добавленную стоимость, прибыль и имущество. Арбитражный суд и апелляция сочли претензии обоснованными и взыскали доначисленные налоги. ЗАО ПТФ «Пекоф» подало кассационную жалобу.

Аргументы компаний. С момента создания ТД «Пекоф» до регистрации Чембара прошло больше десяти лет. За это время у компаний прошли две выездные налоговые проверки и к ним не было претензий. Тот факт, что компании контролирует одно лицо, не является основанием для вывода о незаконном дроблении бизнеса

Все ООО вели раздельный бухгалтерский учет, имели отдельные балансы и расчетные счета, сами нанимали сотрудников, арендовали торговые площади, рассчитывались с контрагентами, за собственные средства закупали оборудование, платили налоги и сборы.

Представители компаний объяснили причины создания каждого ООО:

— Производственное предприятие ЗАО ПТФ «Пекоф» создало торговую компанию — ТД «Пекоф», чтобы снизить затраты на организацию розницы и выйти на новые рынки сбыта.

— Пекоф создали для исполнения инвестиционной программы правительства Пензенской области, при этом состав участников и руководителей этой компании неоднократно менялись.

— Вергинэ появилось в ходе российско-итальянского проекта. Итальянские партнеры потребовали зарегистрировать самостоятельную компанию для выпуска продукции под их брендом.

— ООО «Пекофф», ООО «Пекоф ЛТД» и ООО «Чембар» открыли для исполнения решений совета директоров Ассоциации пензенских промышленников и товаропроизводителей для «расширения номенклатуры, увеличения объемов, улучшения качества товаров народного потребления, пользующихся спросом у населения».

Решение суда. Кассационный суд признал позицию налоговой недоказанной, а требования об уплате доначисленных налогов — недействительными.

Недостатки группы компаний. Недостатки, как и преимущества, зависят от формы организации и системы управления компаниями. Среди проблем групп можно выделить следующие:

• сложная структура, бюрократия, много начальников и отчетов;
• нет конкуренции внутри группы, успешные компании тянут убыточные;
• нет законодательной базы для регулирования отношений между компаниями.

Компании группы обычно работают по согласованным правилам для выполнения общих стратегических задач. Это может ограничивать управление денежными потоками, принятие кадровых решений и другие аспекты работы каждой отдельной компании.

Как оформить группу компаний

Создание группы компаний не нужно оформлять юридически, это фиксируют только внутренними документами. Образование группы происходит через:

• регистрацию новой компании, обычно — дочерней;
• покупку одной компанией контрольного пакета акций другой;
• соглашение о сотрудничестве между компаниями.

Типы групп. Группы компаний по структуре можно условно разделить на четыре типа:

Тип структуры	Описание	Пример
Вертикальная, последовательная	Одна компания дополняет другую, каждая из них — составляющая общего бизнес-процесса	Одна компания занимается производством, другая — рекламой и маркетингом, третья — продажами
Горизонтальная, параллельная	Компании построены по принципу аналогии и копируют удачную бизнес-модель исходного бизнеса	Компания успешно продает люстры в Новосибирске. Она решает открыть еще две компании по продаже таких же товаров — в Санкт-Петербурге и Москве
Смешанная	Объединяет признаки вертикальной и горизонтальной структуры	Европейский сетевой магазин одежды открывает собственное производство аксессуаров в России
Разнородная	Один предприниматель просто инвестирует в разные бизнесы, которые считает выгодным	Бизнесмен покупает к имеющемуся магазину игрушек турфирму и еще открывает автомойку

Управление в группе. Участниками группы одновременно могут быть организации разных форм: ООО, АО, ПАО, кооперативы и товарищества. Они могут принадлежать одному или нескольким владельцам. При этом каждая из компаний группы может действовать как независимая организация со своим уставом, структурой и руководителем.