Кто должен писать техническое задание по 44 фз

Техническое задание: структура и порядок составления

Техническим заданием устанавливаются количественные, качественные характеристики закупки и ее особенности. Содержание ТЗ определяется предметом контракта.

Что такое техническое задание

Техническое задание (ТЗ) – это документ, в котором описывается объект закупки, то есть, требования, предъявляемые к закупаемым товарам, работам, либо услугам. Обычно техническое задание – это приложение к контракту, либо часть закупочной документации.

ТЗ необходимо делать для любой закупки, так как оно помогает:

в начале закупки определить сроки, необходимые для исполнения условий контакта, а также установить и обосновать НМЦ контакта, определиться со способом выбора поставщика и сформировать план-график;
во время процедуры подготовить извещение, проект и документацию контракта;
в ходе закупочной процедуры — проанализировать и оценить предложения потенциальных поставщиков, отследить правильность исполнения контракта и провести сделку.

Кто составляет ТЗ

Подготовка документа, как правило, осуществляется несколькими специалистами.
Техзадание составляет и подписывает заказчик, от лица которого выступает руководитель организации. Если предмет контракта технически сложный, то для составления документа могут привлекаться технические специалисты. Чтобы определить максимальные и (или) максимальные значения показателей обычно необходима помощь эксперта. Проверкой техзадания на соответствие ФЗ № 44-ФЗ занимается юрист.

Как пишется техническое задание

Согласно ч. 2 ст. 33 ФЗ № 44-ФЗ, в ТЗ должны быть прописаны показатели, позволяющие установить, соответствует ли продукция, работа или услуга требованиям заказчика. При этом определяются максимальные и (или) минимальные значения показателей, а также те, которые не могу меняться. Это нужно для того, чтобы не ограничивать конкуренцию.

44 федеральный закон не устанавливает обязательный бланк или шаблон для формирования техзадания. Документ составляется в свободном виде с учетом правил описания объекта закупки, установленных ст. 33 ФЗ № 44 федерального закона.

Однако существуют рекомендации к структуре ТЗ. В документ входят разделы, описывающие сводные данные о государственном заказе, сведения о товарах, работах или услугах, требования к потенциальным поставщикам, существенные условия контракта, а также дополнительная информация.

Составляя техзадание, специалист может использовать:

ГОСТ Р 7.0.97-2016, в котором содержатся правила оформления документации;
информацию из реестра закупок в ЕИС.

В ТЗ обозначается название объекта заказа, главные требования к нему. Наименование указывается на основе каталога товаров, работ, услуг (КТРУ), утвержденного Постановлением Правительства РФ № 145 от 08.02.2017 Объект закупкиа описывается по определенной строке каталога.

Если описание и характеристики продукции, работы или услуги не совпадают с данными, указанными в КТРУ, то специалист, составивший документ, приводит письменное обоснование, в котором оговаривает необходимое название.

Кроме того, в техзадании указывается итог закупочной процедуры по части продукции, работ и услуг. Составление описательной части регламентируется ст. 33 ФЗ № 44-ФЗ.

Что должно содержать техзадание

Качественные характеристики объекта, отражающие его соответствие своему назначению или установленным требованиям.
Технические параметры объекта закупки, например, требования к цвету, размерам, используемым материалам.
Функциональные характеристики, отражающие возможность продукции выполнять свою функцию. Так, при закупе продуктов питания функциональными характеристиками являются их потребительские свойства, например, пищевая ценность, форма, запах.
Эксплуатационные характеристики, например, показатели работоспособности и надежности товара: его прочность, долговечность и другие.
Эквивалент продукции. Заказчик не вправе указать в описании закупаемой продукции требуемый товарный знак, так как это противоречит принципу обеспечения конкуренции и может сократить число участников. Однако он может указать необходимый товарный знак, если допишет фразу «или эквивалент» (п. 1 ч. 1 ст. 33 ФЗ № 44-ФЗ). Это будет означать возможность поставки аналогичной по характеристикам продукции другого производителя.

П. 1 ч. 1 ст. 33 ФЗ № 44-ФЗ допускает указывать товарный знак в закупочной документации, не используя формулировку «или эквивалент» только в двух ситуациях:

товары с другими товарными знаками несовместимы с теми товарами, которые заказчик уже использует;
заказчик хочет закупить запчасти и расходные материалы согласно технической документации на машины и оборудование.

Особенности написания технического задания

Техническое задание должно содержать подробное описание объекта закупкиа, позволяющее его идентифицировать.
Если заказчик закупает работы по строительству, реконструкции, капремонту или сносу объекта капитального строительства, то при оформлении техзадания ему нужно использовать утвержденную проектную документацию, или типовую проектную документацию, или смету на капремонт объекта капстроительства (п. 8 ч. 1 ст. 44 ФЗ № 44-ФЗ).
Поставляемая продукция должна быть новой, то есть, ранее не бывшей в употреблении, если иное не установлено объектом закупки.
Описание объекта закупки не должно содержать требования относительно товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, промышленных образцов, названия страны происхождения продукции, а также другие положения, ограничивающие число участников закупки. Исключение — если такие требования в описании сопровождаются указаниями о возможности поставки эквивалента.
Если заказчик хочет, чтобы ему поставили товар, который соответствует определенному изображению, то он должен включить в описание изображение такого товара.
Если заказчик хочет, чтобы поставляемый товар соответствовал определенному образцу или макету, то в описании объекта закупкиа должна быть информация о месте, дате начала и завершения, а также графике осмотра участниками закупочной процедуры образца или макета товара.
Заказчик должен указать в ТЗ условия гарантийного срока товаров, работ или услуг и отметить обязательное наличие такого срока.
Если осуществляется закупка лекарственных средств, то нужно, чтобы в описании было указано международное непатентованное название препаратов, а, если таких наименований нет, то группировочное, химическое наименование (более подробно правила указаны в п. 6 ч. 1 ст. 33 ФЗ № 44-ФЗ).
Когда закупка осуществляется в отношении товара, работы или услуги, для которых устанавливаются требования по энергетической эффективности, нужно прописать это в техзадании, учитывая положения п. 7 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 1221 от 31.12.2009 г. Примеры: светильники, выполнение работ по строительству, проектированию, вводу в эксплуатацию сооружений.
Допускается включить в ТЗ требование о подтверждении соответствия товара, если необходимость такого подтверждения установлена техническим регламентом, либо объект входит в Перечень товаров, подлежащих обязательной сертификации, либо в Перечень товаров, чье соответствие подтверждается декларацией (п. 3 ч. 1 ст. 33 ФЗ № 44-ФЗ).

Этапы составления технического задания на поставку по 44 федеральному закону

В техзадании указываются характеристики приобретаемой продукции. Если правильно написать документ, то это снизит вероятность неудачного исхода торгов и позволит заказчику оценить, подходят ли ему условия исполнителя.

Этапы составления технического задания по 44 федеральному закону:

Установить параметры закупочной процедуры. Нужно определить и расшифровать термины, которые будут использоваться в техзадании.
Составить информационную карту. Необходимо привести общие сведения:

наименование заказчика;
его регистрационные и контактные данные;
сведения об организационно-правовой форме заказчика;
информация о его местонахождении;
сведения об ответственном лице, его контактные данные.

объект торгов согласно ст. 33 ФЗ №44-ФЗ;
способ выбора поставщика, исполнителя или подрядчика (ч. 1 ст. 24 ФЗ 44-ФЗ), обоснование такого способа;
является ли закупка централизованной, ведет ли заказ полномочный орган (ч. 1 ст. 26 ФЗ № 44-ФЗ);
привлекаются ли экспертные организации, отдельные эксперты (ст. 41 федерального закона № 44).

к опыту участию поставщика в закупочных процедурах;
к производственным мощностям, технологическому оборудованию, трудовым и другим ресурсам исполнителя.

Исключение: ситуации, когда возможность выставить такие обязательные условия определяется ФЗ № 44-ФЗ.

По необходимости, ТЗ может быть дополнено приложениями, содержащими информацию об объекте закупки. Ими могут быть, например, заключения экспертов или предписания контролирующих органов.

Чтобы понять, как должно выглядеть техзадание, можно посмотреть пример и скачать образец.

Техническое задание на тендер

вопросы

Чтобы корректно определить задачи перед исполнителем, заказчик разрабатывает техническое задание. От правильности составленного техзадания зависит, будет ли удовлетворён заказчик результатом исполнения контракта. Разберёмся в основных вопросах, связанных с составлением технического задания для тендера.

Техническим заданием (ТЗ) называется документ, в котором описаны требования, предъявляемые заказчиком к товарам, работам или услугам. В ТЗ содержатся подробное описание и характеристики товара/работ/услуг и сроки поставки/выполнения/оказания.

Помимо термина «техническое задание», для обозначения требований заказчика к товарам (работам, услугам) также используются названия «спецификация», «проектно-сметная документация» и тому подобные.

Требования к техническому заданию законодательством не регламентируются, однако Федеральным законом от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ установлены чёткие правила к описанию объекта закупки. Согласно положениям указанного закона, ТЗ должно содержать показатели, с помощью которых определяется соответствие закупаемых товаров (работ, услуг) требованиям, установленным заказчиком (ч. 2 ст. 33). Кроме того, для этих показателей должны быть указаны минимальные и/или максимальные значения, а также значения, которые не меняются.

Техническое задание используется в документах при формировании начальной или максимальной стоимости контракта, в закупочной документации и заявке на участие в тендере, а также в качестве раздела контракта или приложения к контракту

Как составляется ТЗ на тендер

За формирование ТЗ отвечает контрактная служба (контрактный управляющий). При этом к составлению техзадания рекомендуется привлечь юристов и экспертов, имеющих необходимый опыт в конкретной области закупок. Документ с ТЗ утверждается руководителем заказчика или другим уполномоченным лицом.

Техзадание прилагается к извещению в виде отдельного электронного документа «Описание объекта закупки». Оно отличается в зависимости от объекта заказа. При закупке товара заказчик указывает в техзадании наименование продукции, место поставки, а также сроки и условия поставки. В качестве источников для описания объекта можно использовать:

государственные стандарты;
рекламу и каталоги;
публичные оферты;
исполненные контракты;
официальные информационные источники уполномоченных органов и др.

Как правило, документ с ТЗ содержит таблицу с характеристиками. Указывая характеристики, необходимо учитывать нормирование. Предельные характеристики обозначены в специальном перечне товаров, работ и услуг (Постановление Правительства Российской Федерации от 2 сентября 2015 года № 927). На его основе заказчики формируют свои списки и устанавливают требования к количеству и наивысшей цене товаров, а также к их свойствам. Перечень характеристик зависит от категории товара.

Образец бланка для технического задания на тендер

Образец технического задания
для тендера (вариант 1)

Образец технического задания
для тендера (вариант 2)

Составление техзадания по 44-ФЗ

Основное назначение технического задания — определить требования к объекту закупки. Согласно ч. 4 ст. 23 Федерального закона № 44-ФЗ, наименование закупки должно указываться в соответствии с каталогом товаров, работ, услуг (КТРУ), утверждённым Постановлением Правительства РФ от 8 февраля 2017 года № 145.

Если объект закупки присутствует в КТРУ, заказчик должен описать его, как это предусмотрено каталогом. Если описание закупаемой продукции отличается от описания в КТРУ, заказчик обязан включить в него письменное обоснование.

Требования к выполнению ТЗ заказчик формирует на основании правил описания объекта закупки (ст. 33 Федерального закона № 44-ФЗ).

При составлении ТЗ необходимо основываться на положениях 44-ФЗ, а также в обязательном порядке соблюдать нормы законодательства (гражданского, бюджетного, антимонопольного).

Чтобы составить техзадание по 44-ФЗ, можно разбить документ на разделы:

общая информация;
сведения об объекте закупки;
требования к исполнителю заказа;
условия исполнения контракта;
приложения к ТЗ (на усмотрение заказчика).

Этапы составления техзадания

Подготовить список терминов, понятий и сокращений, используемых в документе.
Указать полную информацию о заказчике:

наименование организации;
адрес организации или подразделения, отвечающего за госзакупку;
режим рабочего дня, согласно внутреннему трудовому распорядку.

если закупка совместная — права и обязанности каждого заказчика;
если закупка централизованная — сведения об уполномоченном органе (ч. 1 ст. 26);
в случае привлечения экспертов — порядок их работы.

Что говорит об этом наш эксперт Наталья Абрамова?

При разработке ТЗ следует помнить об ограничениях, установленных статьёй 33 в отношении включения в описание объекта закупки товарных знаков (без указания «или эквивалент» или отсутствия условия о несовместимости), знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам ограничивающих конкуренцию.

Как составить техническое задание на закупку

Закупка будет успешной только в том случае, если она сопровождается всей полнотой документации. Техническое задание нужно для эффективного поиска поставщика, который предложит наиболее выгодные условия. В нем фиксируются пожелания к исполнителю. Полноценное ТЗ упрощает процедуру закупки по ФЗ №44 для всех участников мероприятия.

Вопрос: Вправе ли заказчик при описании товара в техническом задании документации о конкурентной закупке указывать конкретные параметры товара без указания слов «не более» или «не менее»?
Посмотреть ответ

Что собой представляет ТЗ

ТЗ на закупку формируется заказчиком. Служит для отражения сведений о закупке, требований к предполагаемым исполнителям. Задание по ФЗ №44 представляет собой полноценную инструкцию для поставщиков. Если эта инструкция устроит исполнителя, он примет участие в тендере. Если же поставщик понимает, что не сможет исполнить все положения ТЗ, он не будет участвовать в тендере. То есть техзадание позволяет сразу же забраковать неподходящих исполнителей. Это бережет нервы как заказчика, так и поставщика.

Вопрос: Предмет закупки — цифровой флюорограф. В техническом задании имеются требования о предоставлении поставщиком дистрибутива специализированного программного обеспечения. Обязан ли заказчик установить запрет на закупку иностранного программного обеспечения либо обосновать невозможность установления такого запрета?
Посмотреть ответ

Техзадание может оформляться в свободном виде. Но положения документа не должны вступать в противоречие с ФЗ №44 от 5 апреля 2013 года. То есть в ТЗ не может содержаться запрет на работу с ФЛ и ИП. Законом о госзакупках оговорено, что государственные контракты должны быть доступными для всех.

В техзадании содержится информация об объекте закупки. Требования к ее изложению оговорены в статье 33 ФЗ №44:

Подробное описание, по которому можно идентифицировать объект закупки.
Запрет на включение в задание брендов, наименований изготовителей. Исключением является лишь продукция, которая не считается предметом закупки.
В бумаге содержится формулировка «или эквивалент».

ТЗ рекомендуется формировать перед включением закупки в план. Заблаговременное выполнение работы поможет точно сформировать план-график на следующий период. Также наличие задания позволит установить оптимальный объем закупки.

Цели составления ТЗ

Техзадание формируется со следующими целями:

Конкретизация свойств продукции, которая приобретается в ходе закупок.
Предупреждение риска злоупотреблений со стороны исполнителя или заказчика.
Снижение риска неудачного результата торгов.
Возможность объективно оценить компетенцию исполнителя в рамках конкретного контракта.

Грамотное ТЗ помогает исполнителю точно понять, что от него ждет заказчик. Это предупреждает возможное недопонимание между участниками контракта.

Этапы формирования ТЗ

Создание ТЗ подразделяется на эти этапы:

Подготовка. Заказчик должен сформулировать свою потребность в определенной продукции и услугах. Устанавливается начальная максимальная стоимость контракта. Указывается точное название объекта закупки, характеристики этого объекта.
Основной. Устанавливаются количественные и качественные характеристики. Они должны соответствовать техническому регламенту и национальным стандартам РФ. Фиксируются сроки поставки продукции. Формируется инструкция, касающаяся содержания первой части заявки. На этом этапе ведется работа с потенциальными контрагентами. В ходе этой работы уточняются некоторые положения техзадания. Специалист также удостоверяется в правильности заполнения ТЗ.
Заключение. Выполняются требуемые согласования. Если согласования получить не удалось, задание будет доработано.

После того как задание и прочая тендерная документация будут согласованы, ТЗ размещается в единой информационной системе.

Содержание техзадания

Как уже говорилось, техзадание составляется в свободной форме. Его содержание определяется конкретными обстоятельствами. Рассмотрим стандартное содержание документа:

Сведения о заказчике. Нужно указать полную и достоверную информацию о субъекте, реализующем тендер. В частности, указывается организационная форма, название, контакты. В этом же пункте прописывается, можно ли считать торги совместными. Указывается участие в торгах экспертов.
Сведения о государственной закупке. Прописываются источник финансирования, основные условия сотрудничества. Допускаются указание терминов, содержащихся в бумагах, и их расшифровка.
Сведения об объекте закупки. Представляет собой самый развернутый пункт техзадания. В нем указываются свойства объекта закупки. В частности, прописывается необходимое число продукции, ее качество. Излагаются необходимые эксплуатационные качества. Фиксируются требования к упаковке, перевозке продукции. Точный перечень сведений об объекте закупки зависит от конкретного товара. Главное – понимание функций данного пункта задания. В частности, нужно указать всю информацию, которая позволит идентифицировать объект закупки. К примеру, в документе можно зафиксировать технические свойства, схемы и фото.
Сведения о поставщике. Здесь указываются требования к исполнителю задания. Эти требования не должны вступать в противоречие с положениями ФЗ №44 и статьями ГК РФ.
Дополнительная информация. Это положение входит в задание только в том случае, если на то есть необходимость. К примеру, в документ можно включить эти сведения: место исполнения (к примеру, адрес доставки продукции), наличие гарантии, требования к подготовке сотрудников, оказывающих услугу по контракту. Могут быть также зафиксированы особые условия для специфических категорий продукции.

ВНИМАНИЕ! В ТЗ ни в коем случае не может содержаться данных о производителях. В обратном случае задание будет неправомерным.

Важность точного составления ТЗ

Очень важно точно составлять задание. Эта важность объясняется тем, что заказчик не имеет права отказать исполнителю, если предложение последнего, его продукция не противоречат ТЗ. Если задание будет туманно, исполнитель будет просто предлагать ненужные заказчику товары. А последний не сможет от них отказаться.

Какие сведения не входят в ТЗ

В техзадание не может входить эта информация:

Название брендов и производителей.
Требования к репутации исполнителя.
Запросы, которые могут создавать преимущество для одного из участников конкурса. К примеру, это могут быть требования к размеру субъекта, производственным мощностям. Исключение – объект тендера делает необходимым использование определенных мощностей производства.

Если производится закупка медикаментов или оборонных объектов, задание должно отвечать требованиям, сформулированным в статье 44 ФЗ №44.

Кто именно должен составлять техзадание

ТЗ составляется стороной заказчика. Кому доверить эту работу? Составлением документа должен заниматься сотрудник, разбирающийся в юридическом аспекте дела. В частности, он должен хорошо знать именно ФЗ №44 и ГК РФ. Доверить оформление задания можно штатному юристу или стороннему специалисту. Если этой работой занимается сам руководитель, он может ориентироваться на образцы ТЗ, содержащиеся в журналах по госзаказу.

На чем основываться при составлении ТЗ

ТЗ – это ключевой элемент госзакупок. Одновременно с этим в ФЗ №44 нет практически никаких сформулированных требований к составлению техзадания. При формировании ТЗ нужно руководствоваться этими нормами:

Антимонопольные принципы, содержащиеся, в том числе, в ФЗ №44.
Рекомендации, содержащиеся в других актах.

При составлении техзадания можно ориентироваться на эти акты:

Отраслевые нормы.
Технико-технологические положения.
Государственные стандарты.
Методические рекомендации министерств.

Можно брать сведения из ранее заключенных контрактов, коммерческих предложений.

Как грамотно написать техзадание?

Осуществляется ли закупка по Закону о контрактной системе или по Закону № 223-ФЗ, в любом случае, чтобы закупить качественный товар, важно грамотно написать техническое задание, изложив в нем все требования и характеристики объекта закупки. Необходимо, чтобы ТЗ было написано правильно – в соответствии с требованиями действующего законодательства о закупках. Эксперт в сфере закупок рассмотрел ряд особенностей составления ТЗ. На что следует обратить внимание?

Инициатор закупки должен надлежащим образом описать свою потребность, а специалист по закупкам – проверить это описание, задав уточняющие вопросы, и учесть все требования законодательства.

Как обеспечить качество поставок?

В правоотношениях по контрактной системе под качественным товаром понимается товар, соответствующий договору. Общие требования к качеству товаров работ и услуг (ТРУ) прописаны в ст. 469, 721 ГК РФ:

качество ТРУ должно соответствовать договору;

ТРУ должны соответствовать обязательным требованиям, а также предусмотренным договором повышенным требованиям;

товар должен быть пригодным для использования по прямому назначению, а также для указанных конкретных целей обретения товара;

допускается требовать соответствия товара образцу или изображению;

результат выполнения работ, оказания услуг в пределах разумного срока должен быть пригодным для установленного договором использования.

Рассмотрим некоторые нюансы.

Пригодность для конкретных целей.

Если вы покупаете бумагу для принтера или стакан, то в ТЗ не обязательно указывать, что на бумаге можно писать, что стакан применим, чтобы пить из него: в ГК РФ и так сказано, что поставляемый товар должен соответствовать целям, для которых он обычно предназначен. Однако бывают ситуации, когда товар закупается для специальных целей: например, не просто мебель, а мебель для школьников младших классов. И если есть такие специальные цели совершения закупки, в техзадании их обязательно прописывают.

Обратите внимание на то, что техническое задание в рамках Закона о контрактной системе должно соответствовать, с одной стороны, потребностям инициатора закупки, с другой – требованиям множества нормативных актов.

* Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

** Постановление Правительства РФ от 08.02.2017 № 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

То есть при составлении ТЗ следует постараться максимально эффективно, прозрачно, законно описать потребности инициатора закупки, причем не нарушая нормативные требования, которых достаточно много. Помните о ряде специальных нормативных актов, посвященных требованиям к конкретным ТРУ. В первую очередь это законодательство о техническом регулировании, законодательство о стандартизации – то есть технические регламенты, госстандарты, которые нужно учитывать при составлении техзадания.

Поскольку нормативных требований достаточно много, они иногда не состыкуются между собой. Не всегда очевидно, как, например, поступить в ситуации, если каталог продукции устанавливает одни требования, ГОСТ – другие, а какой-то акт нормирования у заказчика – третьи.

Возникли сомнения – изучите подход контролирующих органов (регионального УФАС, центрального аппарата), посмотрите судебную практику.

Указание средств индивидуализации ТРУ

Что говорится в Законе о контрактной системе об ограничениях указания средств индивидуализации товаров? В первую очередь – что заказчик не имеет права произвольно указывать товарные знаки, не допуская возможности поставки эквивалентного товара. То есть указывать товарный знак разрешено. Но по общему правилу это должно сопровождаться словами «или эквивалент», причем в ТЗ необходимо привести параметры эквивалентности.

Обязательность указания «или эквивалент»

Указание «или эквивалент» обязательно – это устойчивая позиция антимонопольных и судебных органов. Пример – Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2018 № 14АП-5212/2018 по делу № А52-371/2018. У заказчика не имелось законных оснований включать в аукционную документацию проект, в котором предусмотрено применение оборудования и материалов с товарными знаками, без использования слов «или эквивалент».

Как посчитал суд первой инстанции, у заказчика не имелось законных оснований при описании объекта закупки включать в аукционную документацию проект, в котором рассмотрено использование оборудования и материалов с товарными знаками без сопровождения словами «или эквивалент», поскольку нормативно установленные условия, при которых это возможно, в данном случае отсутствовали.

Согласно законодательству о контрактной системе документация о закупке должна содержать показатели, которым обязаны соответствовать поставляемые товары, работы, услуги (в виде конкретных значений или в виде диапазона значений).

Поэтому, даже если заказчик планирует приобрести товар конкретного товарного знака, поскольку другой товар ему не подходит, он все равно вынужден описать желаемый товар, не просто указав товарный знак, а приведя значительное количество характеристик. Это описание не должно нарушать Закон о защите конкуренции. Одно только указание на товарный знак недопустимо.

К сведению: в техническом задании не предусматриваются товарные знаки и знаки обслуживания (ст. 1477 – 1480 ГК РФ), фирменные наименования (ст. 1473 ГК РФ), патенты (ст. 1354 ГК РФ), полезные модели, промышленные образцы, наименование страны происхождения товара, требования к ТРУ, информации при условии, что они влекут за собой ограничение количества участников закупки.

Если заказчик доказывает, что его ТЗ соответствует не только товар определенной торговой марки, модели, но и хотя бы один-два товара другого производителя или другой модели, то, как правило, антимонопольный орган принимает сторону заказчика, поскольку ограничения конкуренции нет (участники закупки имеют возможность предложить несколько товаров для того, чтобы удовлетворить потребности заказчика).

Имеется ряд исключений, позволяющих заказчику закупить товар конкретного товарного знака без указания эквивалентности.

1. При несовместимости товаров заказчика с товарами иных товарных знаков, если предполагается их взаимодействие (допустим, закупка вышедшего из строя элемента сложного оборудования).

2. При закупках запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию заказчика в соответствии с технической документацией на машины и оборудование (особенно если товар на гарантии).

Документация о закупке должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых ТРУ установленным требованиям. При этом приводятся максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и значения показателей, которые не могут изменяться.

Не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требования к качеству, техническим, функциональным характеристикам ТРУ) требований к производителю товара, к участникам закупки (в том числе к квалификации участника, включая наличие опыта работы, деловой репутации участника, к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для исполнения контракта, кроме случаев, установленных Законом о контрактной системе).

С 01.07.2019 товарные знаки могут указываться в проектной документации на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос ОКС без соблюдения общих ограничений (п. 1 – 3 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе). Если проектная документация прошла необходимые согласования и государственную экспертизу, по каким-то позициям проектировщики могли заложить в проект товар конкретного товарного знака. Вот в этом случае Закон о контрактной системе позволяет заказчику приобрести товар конкретного товарного знака без указания эквивалента.

Обратите внимание: данное допущение работает только при наличии проектной документации. В ряде случаев ГрК РФ не требует ее составления (например, при закупке текущего ремонта). В таких ситуациях описание предмета закупки должно соответствовать общим требованиям ст. 33 Закона о контрактной системе в части ограничения указания товарных знаков.

Как избежать проблемы с «эквивалентом»?

Указание товарных знаков без слов «или эквивалент» – одна из самых распространенных ошибок. Поэтому заказчику очень внимательно следует проверять наличие или отсутствие условий о товарных знаках в документации о закупке. Если товарный знак в спецификации имеется, следует либо удалить его, оставив только описание предмета закупки, качественные функциональные, эксплуатационные и технические характеристики, либо дополнить описание словами «или эквивалент», указав параметры эквивалентности.

Если заказчик не включает в ТЗ оговорку «или эквивалент», то на него могут подать жалобу, и ему придется приводить аргументированное обоснование необходимости именно конкретного товара.

Один из наиболее коварных «подводных камней» имеется в процедуре закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию. Как правило, производители указывают, что использование неоригинальных запасных частей, неоригинальных расходных материалов может привести к поломке. Однако техническая документация может не содержать условия о том, что для данной машины или данного оборудования необходимы только «родные» запчасти или «расходники».

Рассмотрим пример – Решение и предписание Комиссии УФАС по Тверской области от 30.04.2014 по делу № 03-6/1-53-2014. По договору во временное пользование для апробации фирма передала заказчику аппараты торговой марки FRESENIUS. Закупая расходные материалы к ним, заказчик в ТЗ сослался на эту торговую марку, посчитав, что таковы требования технической документации на данное оборудование. Однако из инструкции по эксплуатации к аппарату FRESENIUS не следовало, что к данному оборудованию могут применяться расходные материалы только с конкретным товарным знаком. Действия заказчика были признаны нарушением законодательства о контрактной системе.

Поэтому перед тем, как заказывать товар конкретного товарного знака для машин и оборудования, надо внимательно изучить техническую документацию и убедиться в правомерности такого решения.

Где посмотреть информацию о товарных знаках?

Товарный знак – это не просто определенное обозначение товара. Чтобы знак стал таковым, он должен быть зарегистрирован и находиться в базе товарных знаков.

В силу ст. 1480 ГК РФ регистрация товарных знаков в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ осуществляется Роспатентом в порядке, установленном п. 1 ст. 1503 ГК РФ. То есть наличие товарного знака можно проверить в этом открытом реестре (rospatent.gov.ru/opendata/7730176088-tz). Правда, неудобство данной информационной системы в том, что для поиска нужно знать номер регистрационного свидетельства товарного знака. Существуют альтернативные источники информации, например, система Findtm.ru – в поисковой строке набирают название знака, ключевое слово, и выдается результат, содержащий варианты знаков с нужным словом.

Отметим: товарный знак может обозначаться и словами, и изображением. Иногда заказчик рискует пропустить указание товарного знака. Чтобы обойти проблемы, связанные с этим, можно использовать прием, связанный с написанием инструкции по заполнению характеристик товара. Такой подход может защитить заказчика в случае, если он не разглядел в огромном количестве закупаемых позиций какой-то товарный знак.

Поясним на примере – см. Решение Омского УФАС от 30.08.2018 по делу № 03-10.1/270-2018 (закупка проходила по Закону № 223-ФЗ, но выводы суда полезны и при закупках по Закону о контрактной системе).

Документация об электронном аукционе должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе и инструкцию по ее заполнению. Заказчик проводил именно электронный аукцион. В документации о нем было сказано следующее.

«Рекомендуемая форма описания конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным Приложением № 2 к Заказу (Приложение № 1 к документации):

Наименование товара, конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии)*

Инструкция по заполнению характеристик товара:

* Участник электронного аукциона должен указать конкретный показатель.

** Конкретный показатель, не подлежащий изменению участником электронного аукциона.

В случаях, прямо не описанных в настоящей инструкции, считать, что показатели являются неизменными.

В случае, если настоящий раздел содержит указания на товарные знаки, в отношении указанных товаров могут быть предоставлены эквиваленты, а сами товарные знаки следует читать со словами «или эквивалент».

Комиссия антимонопольного органа сочла, что инструкция по заполнению заявки не содержала противоречивых или иных требований, создающих какие-либо затруднения при составлении первой части заявки на участие в аукционе.

Другие требования статьи 33 Закона о контрактной системе

Существуют и другие требования к написанию ТЗ, соблюдение которых поможет, с одной стороны, избежать жалоб со стороны участников закупки (и разбирательств с антимонопольным органом), с другой – обезопасить будущую сделку.

Гарантийные сроки: что важно учесть?

Важно установить в ТЗ гарантийные сроки. Впоследствии это может защитить заказчика, если возникнут проблемы в работе предмета закупки. В Законе о контрактной системе предусмотрена, в том числе, возможность обеспечения гарантийных обязательств поставщика посредством банковской гарантии.

В случае определения поставщика машин и оборудования заказчик устанавливает требования:

к гарантийному сроку товара и (или) объему предоставления гарантий его качества;

к гарантийному обслуживанию товара;

к расходам на обслуживание товара в течение гарантийного срока;

к осуществлению монтажа и наладки товара, если это предусмотрено технической документацией на него.

В случае определения поставщика новых машин и оборудования заказчик обычно устанавливает в документации о закупке требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии. В иных случаях предоставление гарантии вместе с товаром осуществляется при необходимости.

Предмет закупки – новый или б/у?

Поставляемый товар должен быть новым, если иное не указано в ТЗ. Данное требование содержится в ст. 33 Закона о контрактной системе. Как правило, заказчики требуют поставки нового товара. Однако обратите внимание на то, что формулировка позволяет закупить и товар, бывший в употреблении (если количество предложений ограничено или финансовые возможности заказчика не позволяют купить новый товар).

А если нужный товар описать трудно?

У заказчика может возникнуть потребность, например, купить запасную часть сложной геометрической формы, элемент декора, описать который довольно сложно. К тому же заказчик не всегда знает, какими стандартами регулируется закупка конкретного предмета.

Закон о контрактной системе не запрещает включать в документацию о закупке изображение данного товара и требовать соответствия предлагаемого участниками закупки товара именно этому изображению.

К сведению: документация должна содержать изображение и порядок, сроки (в виде даты начала и окончания), график ознакомления с образцом или макетом товара, если необходимо, чтобы поставляемый товар соответствовал изображению (образцу или макету).

Заказчик также может предоставить участникам закупки возможность ознакомиться с образцом нужного товара. Например, требуется установка в актовом зале нескольких кресел взамен сломанных. Чтобы вид зала не изменился, необходимо, чтобы кресла максимально соответствовали уже имеющимся. Однако заказчик не знает производителя кресел. В таком случае стоит дать возможность участникам закупки ознакомиться с образцом, возможно, потребуется установить график, по которому они смогут это сделать. Тут работает поговорка, что лучше один раз увидеть, чем сто раз услышать.

Стандарты – это очень важно

Еще описание объекта закупки может включать в себя спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования в отношении проведенных испытаний и их методов, упаковки в соответствии с требованиями ГК РФ, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия процессов и методов производства техрегламентам, документам, разрабатываемым и применяемым в национальной системе стандартизации, техническим условиям, а также требования в отношении условных обозначений и терминологии.

В 2016 году появилась новая норма (Федеральный закон от 05.04.2016 № 104-ФЗ), согласно которой техническое задание должно учитывать требования техрегламентов и документов национальной системы стандартизации. То есть характеристики предмета закупки (технические, функциональные) заказчик должен устанавливать в соответствии с требованиями этих регламентов и документов.

По сути, заказчики должны разбираться не только в требованиях, связанных со ст. 33 Закона о контрактной системе, и не только в каталоге ТРУ. Они должны понимать, как работать с техническими регламентами, с госстандартами и другими документами национальной системы стандартизации.

К сведению: при составлении описания объекта закупки следует использовать показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки (которые предусмотрены техрегламентами, принятыми в соответствии с законодательством РФ о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством РФ о стандартизации), иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Если заказчик при составлении описания объекта закупки не использует установленные согласно законодательству РФ о техническом регулировании, стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминологию, то в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии (п. 2 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе).

В случае, когда заказчик не указывает в требованиях в документации о закупке «согласно ГОСТ» и «согласно техническим регламентам», документация о закупке должна содержать соответствующее обоснование: почему заказчик покупает продукцию не в соответствии с ГОСТ, с техническими регламентами. Еще раз подчеркну, что закупать продукцию не по ГОСТ можно. В силу законодательства о стандартизации применение ГОСТ носит добровольный характер.