Как проходят сделки между взаимозависимыми лицами
Взаимозависимые лица — несколько субъектов правоотношений (граждан или юрлиц), среди которых есть как минимум один субъект, который может влиять (п. 1 ст. 105.1 НК РФ):
- на участие как минимум одного другого субъекта в тех или иных сделках;
- на результаты экономической деятельности, которая осуществляется как минимум одним другим субъектом.
Кто такие взаимозависимые люди в налоговых правоотношениях, читайте здесь.
Один из распространенных видов отношений между взаимозависимыми лицами — сделка. Как правило, в виде коммерческого договора.
В предусмотренных законом случаях сделка между взаимозависимыми лицами может быть классифицирована как контролируемая. Но какие тому могут быть причины?
Детальный перечень взаимозависимых лиц приведен в «КонсультантПлюс». Оформите пробный доступ к системе и переходите в Готовое решение. Это бесплатно.
Что представляют собой контролируемые сделки
Контролируемой считается сделка между взаимозависимыми лицами, которая подлежит проверке со стороны ФНС на предмет необоснованного уменьшения или увеличения налогооблагаемой базы.
Контролироваться ФНС могут сделки между взаимозависимыми лицами, которые:
- образуют суммы, подлежащие обложению НДФЛ, налогом на прибыль, НДПИ, НДС;
- подпадают под критерии, установленные в пп. 1–3, 5, 6 ст. 105.14 НК РФ;
- не подпадают под критерии, приведенные в п. 4 ст. 105.14 НК РФ.
Проверив сделку между взаимозависимыми лицами, ФНС может оштрафовать участников и доначислить налог для его плательщика, если посчитает, что база по нему была безосновательно уменьшена. Признание участников сделки взаимозависимыми осуществляется исключительно в налоговых целях.
Порядок заполнения и представления уведомления о контролируемых сделках приведен в «КонсультантПлюс». Оформите пробный доступ к системе и переходите в Готовое решение. Это бесплатно.
Сделки между аффилированными лицами: последствия
Взаимозависимость — понятие, очень близкое другому, аффилированности. При этом факт аффилированности (устанавливаемый исходя из критериев, которые определены ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции» от 22.03.1991 № 948-1) сторон сделки в общем случае не предопределяет правовых последствий, аналогичных тем, что характеризуют контролируемые сделки между взаимозависимыми лицами.
Вместе с тем в законодательстве можно выделить ряд следующих обязанностей:
- для всех юрлиц — по раскрытию информации об аффилированных субъектах в бухгалтерской отчетности (подп. «а» п. 4, пп. 6, 10–15 ПБУ 11/2008);
- для ООО — по обеспечению хранения данных об аффилированных субъектах (п. 1 ст. 50 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ);
- для АО — о публикации информации об аффилированных субъектах в интернете (Положения ЦБ РФ от 27.03.2020 № 714-П).
Неисполнение указанных обязанностей может привести к крупным штрафам, которые, в принципе, сопоставимы с экономическими рисками при сделках между взаимозависимыми лицами. Например, если АО не опубликовало сведений об аффилированных субъектах в соответствии с Положением 714-П, то может быть оштрафовано на сумму до 1 млн рублей (должностное лицо — до 50 000 рублей) на основании п. 2 ст. 15.19 КоАП РФ.
ВАЖНО! С 01.01.2023 действуют новые правила в отношении аудита отчетности АО. Подробнее — здесь.
Кто такие заинтересованные лица
Аффилированность — один из возможных критериев признания за лицом статуса заинтересованного (в контексте положений п. 1 ст. 19 закона «О банкротстве» от 26.10.2002 № 127-ФЗ). Вместе с тем понятие «заинтересованность» в разных правовых контекстах раскрывается еще более чем в десятке федеральных нормативных актов. Например, в таких как:
- Таможенный кодекс ЕАЭС (вступил в силу с 01.01.2018);
- ГК РФ;
- КоАП РФ;
- Жилищный кодекс РФ;
- закон 14-ФЗ;
- закон «О кредитной кооперации» от 18.07.2009 № 190-ФЗ;
- закон «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 № 315-ФЗ;
- закон «Об антидемпинговых мерах» от 08.12.2003 № 165-ФЗ.
Можно отметить, что сделка между взаимозависимыми лицами может заключаться сторонами, имеющими также статус заинтересованных лиц.
Рассмотрим для примера особенности статуса заинтересованного лица ООО.
Где можно загрузить образец одобрения с заинтересованностью в ООО
В отличие от сделок между взаимозависимыми лицами, договоры с заинтересованностью не подлежат контролю со стороны ФНС.
Сделка с заинтересованностью в фирме, которая зарегистрирована как ООО, — это правоотношение, в установлении которого есть интерес тех или иных лиц, указанных в п. 1 ст. 45 закона 14-ФЗ. Например, директора организации или члена ее совета директоров.
Ознакомьтесь с образцом решения учредителей ООО о назначении директора.
Чьего-либо одобрения на совершение сделки с заинтересованностью в общем случае не требуется. Однако если оно не будет должным образом получено, то члены совета директоров или участники ООО будут иметь право оспорить такую сделку в суде, если докажут, что ее совершение нанесло ущерб обществу (п. 6 ст. 45 закона 14-ФЗ).
Поэтому оформить данное согласие желательно. Скачать его образец вы можете на нашем сайте..
Итоги
Заключенная между взаимозависимыми лицами сделка может быть контролируемой. Ее фактически могут заключать лица с заинтересованностью, аффилированные, бенефициары. Сделка между взаимозависимыми лицами, при которой занижена налоговая база, по факту проверки ФНС может привести к штрафам и доначислению налогов.
Узнать больше об особенностях правоотношений с участием взаимозависимых лиц вы можете в статьях:
Чем опасна аффилированность контрагентов и как ее проверить
Аффилированными по закону называют физических и юридических лиц, которые могут повлиять на деятельность других организаций или ИП. Для юрлица такими будут, например, члены его совета директоров, для предпринимателя — компании, в которых у него больше 20% голосов. Полный список есть в тексте закона.
В Налоговом кодексе РФ также используется понятие взаимозависимых лиц. Здесь речь идет об организациях, одна из которых прямо или косвенно участвует в деятельности другой (если доля участия составляет более 25%), а также о компаниях, которые управляются одним и тем же лицом, и т.д.
Термин также относится к начальнику и подчиненному, родственникам, опекунам и их подопечным.
Проверить аффилированность — значит выяснить, с какими организациями и людьми у потенциального контрагента есть юридически значимая связь.
Этот процесс — один из важных этапов проверки в рамках проявления должной осмотрительности. Налоговые органы под этим понимают использование налогоплательщиком всех доступных ему возможностей и инструментов для проверки контрагентов. Представители ФНС и суды исходят из идеи, что перед заключением договора компания собрала о партнере максимум информации и, насколько это возможно, убедилась в его добросовестности.
Если компания пренебрегает должной осмотрительностью, то налоговая может применить санкции в ее отношении: отказать в вычете, оштрафовать за неумышленное нарушение, доначислить налог, сумма которого была занижена из-за участия в сделке фирмы-однодневки, и пени за его несвоевременную оплату. Опыт показывает, что проверка аффилированности может сэкономить компании сотни миллионов.
Три причины проверить аффилированность контрагента
Проверить аффилированность потенциального партнера необходимо, чтобы убедиться, что он не связан с вашей организацией, с фирмой-однодневкой или офшорной компанией.
Аффилированность. Ответственность аффилированной компании
Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный» и обозначает способность оказания процедур влияния на деятельность различных лиц (физических/юридических), осуществляющих предпринимательство.
Источниками права, регулирующими данное понятие, являются Гражданский кодекс Российской Федерации, Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 08.02.1998 № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированности, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости – имущественных, договорных, организационных и родственных.
Фактор аффилированности, исходя из понимания законодательных норм – это способность одного из участников хозяйственных связей воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.
Нередки такие ситуации, когда два участника сделки, выступающие обособленными друг от друга объектами, на деле являются связанными, взаимозависимыми, что может оказать свое влияние на результат сделки и обернуться отрицательными последствиями для других ее участников.
Один из наиболее часто встречаемых признаков аффилированности – близкие связи, когда родственники или друзья выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками; являются владельцами значительной доли акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки; находятся на руководящей должности в организации, являющейся конечным получателем дохода со сделки.
Аффилированные участники вправе вести совместную экономическую деятельность, но не должны выходить за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства, скрывать факт своей связи от партнеров, что поможет последним своевременно определить риски при заключении сделки.
В этой связи при проведении аукционов в Российской Федерации обязательны проверки их участников на аффилированность. Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам и для участников комиссии, чтобы исключить их заинтересованность в результате проводимых торгов.
При наличии подозрений относительно добросовестности участников торгов необходимо проследить всю цепочку выгодоприобретателей. Если выявлен факт заинтересованности, собраны необходимые доказательства, то по решению суда сделка может быть признана недействительной.
Наиболее характерными нарушениями закона являются: неэффективное расходование бюджетных средств; нарушения при проведении конкурсов (аукционов) и отборе исполнителей работ; злоупотребления должностными полномочиями со стороны должностных лиц в процессе подготовки, заключения и реализации контрактов.
Прокурорами в рамках проведения соответствующих мероприятий, направленных на выявление и устранение коррупционных проявлений при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, предупреждение и пресечение «откатов», устанавливаются факты аффилированности при заключении и выполнении контрактов (у служащего имелся личный интерес при подготовке технического задания и дальнейшая возможность предоставить информацию о проводимой закупке аффилированному лицу, которое впоследствии признано победителем конкурса; порядок уведомления о наличии признаков конфликта интересов служащим не соблюден).
Аффилированными участниками сделок допускаются нарушения порядка заключения государственного или муниципального контракта с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) на сумму закупок до 100 тысяч рублей, предметом исполнения по которому фактически являются работы, по своей сути образующие единую закупку, цена которой превышает 100 тыс. руб., в связи с чем, такая закупка подлежала осуществлению конкурентным способом.
Имеют место случаи заключения дополнительных соглашений об изменении сроков исполнения работ при отсутствии объективных причин, препятствовавших своевременному исполнению контрактов. Несвоевременное принятие мер по предъявлению и взысканию с поставщиков (исполнителей, подрядчиков) штрафных санкций за неисполнение договорных обязательств, несвоевременное размещение информации о начисленных неустойках (штрафах, пенях) свидетельствуют о несоблюдении принципа открытости и прозрачности, непрофессионализме заказчика, не обеспечивающего исполнение требований действующего законодательства при осуществлении закупок.
Допускаются факты заключения договоров на поставку товаров, работ, услуг неконкурентным способом, в нарушение порядка проведения электронного аукциона в случаях, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации, либо в дополнительный перечень, установленный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации.
Сферы, в наибольшей степени подверженные подобным правонарушениям, – строительство, информационные технологии, оборонный заказ, а также проведение социальных проектов, закупка медикаментов и медоборудования. Эти же сферы являются наиболее финансируемыми государством.
Наряду с этим, лицо может быть привлечено к ответственности за нарушения порядка информирования об аффилированности:
за непредоставление информации, в том числе в требуемый срок. Если обществу с ограниченной ответственностью, хозяйствующим субъектам, предприятиям нанесен ущерб по вине аффилированного лица, он должен быть возмещен виновником в полном объеме. Возмещаются как собственно ущерб, так и упущенная выгода;
за отсутствие списка аффилированных лиц либо ненадлежащее его ведение предусмотрена административная ответственность по статье 13.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, санкция по которой предусматривает назначение наказания в виде штрафа в размере от 200 до 300 тысяч рублей;
за нарушение требований о сделках с заинтересованностью. Если информация об аффилированности лица не внесена в соответствующий список, не опубликована или преднамеренно утаивается, это может стать поводом для отмены сделки, в которой не проведена специальная процедура одобрения;
за нарушение порядка ценообразования. Продажи товаров или услуг между взаимозависимыми лицами всегда привлекают пристальное внимание контролирующих, в том числе налоговых органов. Аффилированное лицо имеет все возможности повлиять на то, чтобы цена была значительно снижена или, наоборот, увеличена по сравнению с рыночной. Поэтому подобные сделки подвергаются дополнительным проверкам, и в случае выявления нарушений на аффилированное лицо накладываются штрафы, пропорциональные недоплаченным/переплаченным в процессе сделки суммам;
за вывод активов из аффилированных компаний с целью их преднамеренного банкротства. Выявляют подобные нарушения преимущественно налоговые органы, которые вправе взыскать с новой компании долги по налогам, числящиеся за аффилированной фирмой.
Чем опасна такая взаимозависимость для экономики, государства?
Нарушения законодательства создают условия для злоупотребления полномочиями при их осуществлении, формируют предпосылки для развития коррупциогенных факторов, недобросовестной конкуренции, препятствуют обеспечению добросовестности, открытости и объективности в наиболее активной сфере экономики – сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд.
В связи с этим организация надзорной деятельности органов прокуратуры основывается на сборе информации о состоянии законности, проведении проверок, последующем контроле за исполнением всех требований прокурора об устранении нарушений законодательства, причин и условий, способствующих их совершению.
Учитывая комплексный характер коррупционных проявлений в государственном и муниципальном управлении, затрагивающих различные сферы законодательного регулирования (бюджетного, антимонопольного, о закупках и др.), высокую латентность и неочевидность правонарушений и преступлений, вызванных недобросовестностью аффилированных лиц, проверки проводятся в тесном взаимодействии с правоохранительными органами.
МАРИНА КРАСИЛЬНИКОВА, НАЧАЛЬНИК ОТДЕЛА ПО НАДЗОРУ ЗА ИСПОЛНЕНИЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ПРОТИВОДЕЙСТВИИ КОРРУПЦИИ ПРОКУРАТУРЫ ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
Источник публикации: информационный ежемесячник «Верное решение» выпуск № 01 (207) дата выхода от 20.01.2020.
Статья размещена на основании соглашения от 20.10.2016, заключенного с учредителем и издателем информационного ежемесячника «Верное решение» ООО «Фирма «НЭТ-ДВ».
Аффилированность
Аффилированность — термин из области защиты конкуренции и закона об АО и ООО. Его используют прежде всего в сфере налогового законодательства в антимонопольных целях и для защиты интересов акционеров, участников и инвесторов.
Аффилированные лица — люди или компании, которые связаны между собой так, что это может повлиять на принятие бизнес-решений. Связи между ними могут быть финансовыми и управленческими.
ООО «Медфарм» производит и продает медицинское оборудование. У ее владельца есть акции в небольшом ООО «Доставляй», которое оказывает ООО «Медфарм» логистические услуги. «Медфарм» и «Доставляй» — аффилированные лица.
С аффилированными компаниями можно сотрудничать, но стоит помнить, что это может привлечь внимание антимонопольной службы, налоговой, инвесторов или участников.
Каковы признаки аффилированности
Аффилированность контрагента не означает, что партнерство невозможно или нежелательно, но о ней важно знать. Например, если контрагент аффилирован с компанией — конкурентом вашего бизнеса, это может создать конфликт интересов.
По закону к признакам аффилированности относят:
- участие в коллегиальном органе управления организации, например совете директоров или наблюдательном совете;
- возможность распоряжаться не менее 20% голосов акционеров или участников;
- единоличное руководство бизнесом;
- родственные отношения с руководством компании.
Это основные критерии. Еще к аффилированности относят случаи, когда:
- компании хранят товары на одном складе;
- у офисов один адрес;
- два разных бизнеса в государственных органах представляет один и тот же человек;
- у компаний общие сотрудники.
Если организация входит в состав группы компаний, к ее аффилированным лицам относят и участников этой группы.
Что такое список аффилированных лиц
Компании должны сами вести реестр лиц, которых можно отнести к аффилированным. Так ведомства могут контролировать работу компаний, оценивать риски монополизации рынка и выявлять незаконные схемы, а сами бизнесы — вызывать доверие у инвесторов и партнеров. В случае споров список аффилированных лиц может служить доказательством при разрешении конфликтов.
ООО «Пеликан» и ООО «Единорог» аффилированны — у них общий участник. «Пеликан» предоставил «Единорогу» крупный кредит на коммерческих условиях. Впоследствии между компаниями возник конфликт из-за выплаты кредита. «Единорог» утверждает, что условия кредита были несправедливыми и выгодными для «Пеликана» из-за общего участника. Список аффилированных лиц может подтвердить, что между компаниями возможен конфликт интересов.
Реестр аффилированных лиц выдают по требованию участников или акционеров. В реестре нужно указывать:
- имена и ИНН аффилированных людей, названия и ОГРН компаний;
- причины, по которым человек или компания считается аффилированным. Например, доля в уставном капитале или процент акций во владении компанией;
- отчетное полугодие;
- изменения, которые произошли за отчетный период;
- ссылку на сайт компании или другой веб-ресурс, где размещают список аффилированных лиц.
За отсутствие информации об аффилированных лицах АО и ООО придется заплатить штраф от 200 000 до 300 000 ₽.
За сокрытие информации об аффилированных лицах или указание недостоверных сведений в реестре для ПАО и непубличных АО штраф — 700 000 — 1 000 000 ₽.
Как проводить сделки с аффилированными компаниями
Опасность сделок с аффилированными компаниями — в возникновении конфликта интересов, несправедливых условий сделки и нарушения закона. Это может повлечь юридические и финансовые риски для обеих сторон и навредить их репутации.
При таких сделках следует обращать внимание на следующие факторы.
Ценообразование. Все сделки между аффилированными компаниями можно заключать только на условиях, которые применимы для других компаний на рынке. Нельзя устанавливать искусственно высокие или низкие цены, это может повлиять на налоговые обязательства контрагента. Можно провести независимую оценку стоимости сделки, чтобы убедиться в справедливости цены.
Документация. Все условия и соглашения должны быть четкими и понятными. Это позволит избежать недоразумений и конфликтов в будущем.
Согласование с советом директоров. Если компания заключает контракт с членом совета директоров, нужно отстранить заинтересованное лицо от обсуждения договора — иначе сделку признают недействительной.
Внимание к этим факторам поможет снизить риски при сделках с аффилированными лицами и обеспечить соблюдение закона.
Чем отличается аффилированность от взаимозависимости
Лица могут быть одновременно аффилированными и взаимозависимыми. Взаимозависимость — связь между людьми или компаниями, которые могут влиять на экономическую деятельность друг друга. Компании могут быть взаимозависимыми в разных аспектах, например в поставках, продажах, финансировании. Сотрудничество между взаимозависимыми компаниями основано на подчинении одной компании другой.
Аффилированность отличается от взаимозависимости прежде всего сферой применения. Взаимозависимость влияет на налоговые обязательства и регулируется налоговым кодексом.
Перечислили основные отличия аффилированности от взаимозависимости в таблице:
| Аффилированность | Взаимозависимость | |
|---|---|---|
| Процент участия юрлица или физлица в уставном капитале компании | Минимум 20% | Минимум 25% |
| Степень родства учредителей или руководства компании | Супруги, родители и дети, братья и сестры хотя бы с одним общим родителем | Супруги, родители и дети, братья и сестры хотя бы с одним общим родителем, опекун и подопечный |
| Одна компания подчиняется другой | Нет | Да |
| Признание связи | Обязательное | Добровольное |
ООО «Сова» — материнская компания, которая производит гели для душа. У «Совы» есть дочерняя компания — ООО «Бобер», — которая специализируется на продаже созданных ею гелей для душа. ООО «Сова» и ООО «Бобер» — взаимозависимые компании. «Сова» может предоставлять маркетинговую и рекламную поддержку «Бобру» для продвижения продукции на рынке. Еще «Сова» может оказывать финансовую поддержку дочерней компании, если та сталкивается с финансовыми трудностями.
Взаимозависимые компании выстраивают взаимовыгодные отношения. Их главная цель — совместная успешная деятельность. В сделках между аффилированными компаниями внимание уделяется предотвращению конфликта интересов и соблюдению законов о защите конкуренции.