Одобрение рамочного договора как крупной сделки

Какая сделка является крупной для ООО и как это посчитать?

Определение (понятие) крупной сделки в ФЗ об ОАО и ООО

Какая сделка является крупной для ООО и АО? Несмотря на то что данные организационно-правовые формы бизнеса имеют существенные различия, критерии определения крупной сделки с их участием практически одинаковые.

Крупной правомерно считать сделку, которая одновременно удовлетворяет следующим критериям (п. 1 ст. 46 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, п. 1 ст. 78 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ):

1. Выходит за пределы обычной экономической деятельности организации.

При этом к таким сделкам не относятся те, что типичны для правоотношений, в которые вступают организация или другие фирмы, осуществляющие аналогичные виды хозяйственной деятельности (при условии что такие сделки не приводят к ликвидации общества, изменению его вида либо существенному изменению масштабов организации).

2. Предполагает приобретение, отчуждение или аренду имущества либо оформление лицензии на пользование интеллектуальной разработкой.

3. Характеризуется ценой либо балансовой стоимостью имущества (которое является предметом сделки), превышающей 25% от балансовой стоимости всех активов общества по состоянию на 31 декабря года, предшествующего тому, в котором проведена сделка.

При покупке более 30% акций ПАО в порядке, регулируемом главой XI.1 закона № 208-ФЗ, покупатель обязан направить публичную оферту — предложение о приобретении акций иным собственникам ценных бумаг. При этом в стоимость сделки входит не только цена покупаемых акций, но и цена других акций, которые покупатель должен попытаться выкупить у текущих владельцев.

На нашем форуме можно обсудить любой вопрос, возникший у вас по налоговому и не только законодательству. Например, тут разбираемся, как уведомить налоговые органы о контролируемой сделке.

Как определить, является ли сделка крупной?

Чтобы подсчитать, является ли сделка ООО крупной, нужно:

1. Взять бухгалтерский баланс за год, предшествующий тому, в котором сделка заключается, и ознакомиться с балансовой стоимостью всех активов фирмы (строка 1100).

2. Ознакомиться со стоимостью имущества, покупаемого (продаваемого или сдаваемого в аренду) по договору с контрагентом.

3. Сопоставить стоимость имущества по договору и балансовую стоимость (которая может включать прочие расходы, связанные с приобретением актива, например затраты на доставку).

Если имущество покупается участником сделки, то в дальнейший расчет берется закупочная цена имущества; если продается — наибольшая величина при сравнении балансовой и отпускной стоимости; если сдается в аренду — балансовая стоимость (п. 2 ст. 46 закона № 14-ФЗ, п. 1.1 ст. 78 закона № 208-ФЗ).

4. Разделить сумму, взятую в расчет по п. 2, на сумму по п. 1.

Если результат более 0,25, то сделка считается крупной (при условии соответствия прочим критериям, рассмотренным выше) и будет требовать одобрения собственников бизнеса, если иное не предусмотрено законом.

Какое значение имеет факт отнесения сделки к крупным?

Наличие законодательных оснований для признания сделки крупной дает возможность собственникам фактически защитить свой бизнес от нежелательных и несогласованных действий генерального директора. Если сделка, подпадающая под критерии крупной, будет проведена без одобрения собственников, то они получат основанную на законе возможность оспорить ее.

Заключение крупной сделки для ООО или АО, как правило, налагает на хозяйствующий субъект ряд масштабных обязательств. Чаще всего финансовых (например, связанных с оплатой закупаемого товара). Принятие таких обязательств без ведома собственников фирмы либо их доверенных лиц — во многих случаях крайне нежелательный для бизнеса сценарий.

Здесь может иметь место и коррупционная составляющая (когда директор договаривается о крупной закупке от «своего» поставщика), и недостаточная компетентность руководителя (когда поставщик не «свой», но не самый выгодный, о чем знают только собственники, а директор в силу неопытности не подозревает об этом).

Рассмотрим теперь подробнее специфику проведения крупных сделок обществами с ограниченной ответственностью.

Нужно ли одобрение крупной сделки в ООО?

Руководителю фирмы, зарегистрированной как ООО, а также директору АО важно получить согласие на данную сделку со стороны тех или иных управомоченных лиц (далее в статье мы рассмотрим, как оно может даваться).

Соответствующая сделка, проведенная без одобрения, может быть оспорена в суде на основании положений ст. 173.1 ГК РФ. При этом оспорить ее могут лица, владеющие не менее чем 1% уставного капитала ООО (п. 4 ст. 46 закона 14-ФЗ). Одобрение крупной сделки для ООО можно получить и по факту ее осуществления. Главное, чтобы согласие управомоченных лиц было получено до рассмотрения дела в суде (п. 5 ст. 46 закона 14-ФЗ).

Вместе с тем законодательство предусматривает проведение сделок, подпадающих под критерии крупных, без получения согласия со стороны каких-либо лиц. Например, если ООО имеет единственного учредителя, который одновременно является и генеральным директором.

Приобретение единственным учредителем фирмы полномочий генерального директора имеет нюансы — изучить их вы можете в статье «Образец трудового договора с генеральным директором ООО».

Однако есть еще ряд оснований для использования возможности не одобрять крупную сделку. Изучим специфику «крупных» договоров, заключаемых свободно, подробнее.

Считается ли сделка с одним учредителем не требующей одобрения?

Да, это, как мы уже отметили выше, так. Кроме того, крупная — в соответствии с указанными выше критериями — сделка с участием ООО не требует одобрения, если (п. 7 ст. 46 закона 14-ФЗ):

1. Она осуществляется в рамках реорганизации ООО (как вариант — по договору о слиянии с другой фирмой или присоединении к ней).

Узнать больше о специфике реорганизации ООО вы можете в статье «Пошаговая инструкция реорганизации ООО путем присоединения».

2. Предполагает получение обществом доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законом 14-ФЗ.

3. Осуществляется обществом в силу закона по цене, установленной в нормативных актах.

4. ООО покупает ценные бумаги ПАО в рамках обязательного предложения.

5. Заключение крупной сделки для ООО осуществляется по правилам, определенным предварительным договором, а также при условии, что данный договор:

содержит сведения, удостоверяющие факт одобрения сделки;
заключается при одобрении лиц, дающих согласие на проведение сделки.

Изучим теперь, как обеспечить законность крупной сделки, в свою очередь, требующей согласия на ее проведение.

Каков порядок одобрения крупной сделки ООО?

Заключает крупную сделку для ООО,как мы отметили выше, ее генеральный директор. На момент ее совершения (или, если так получилось, на момент рассмотрения судом иска о признании сделки недействительной) у него должно быть на руках — как условие признания «крупного» договора законным — решение об одобрении заключения договора:

1. Изданное управомоченными лицами — участниками общего собрания собственников ООО. Если у фирмы есть совет директоров, то изданное им при условии, что:

у совета директоров есть соответствующие компетенции по уставу ООО;
стоимость имущества в рамках сделки — 25–50% от стоимости имущества ООО.

2. Содержащее сведения (если иное не предусмотрено законом):

о лицах, выступающих в качестве сторон сделки;
выгодоприобретателях;
цене, предмете договора;
об иных существенных условиях сделки или механизме их определения.

3. Содержащее по желанию управомоченных лиц указания:

на верхний или нижний предел стоимости реализации имущества либо порядок их установления;
разрешение заключить ряд аналогичных договоров;
альтернативные условия договора, заключение которого требует одобрения;
одобрение сделки при условии заключения нескольких договоров одновременно.

4. Содержащее по желанию управомоченных лиц срок действия решения.

Образец решения (протокола) о согласии на совершение (одобрении) крупной сделки ООО вы можете скачать в КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к этой правовой системе, пробный полный доступ к ней можно получить бесплатно.

Когда данный срок не указан, решение считается действующим в течение 1 года с момента его принятия, если спецификой одобренной крупной сделки либо в силу обстоятельств принятия решения не предопределено иного.

Итоги

Крупной считается сделка, стоимость предмета которой превышает 25% от общей величины активов компании. При этом условия контракта должны удовлетворять критериям, установленным ст. 46 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ и ст. 78 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208 (для ООО и АО соответственно).

Чтобы подсчитать, является ли сделка ООО крупной, нужно разделить балансовую (закупочную, продажную) стоимость имущества — предмета сделки на балансовую стоимость всех активов предприятия. Узнать больше об особенностях законодательного регулирования правоотношений с участием ООО вы можете в статьях: «Каков порядок выхода участников из состава ООО?»; «Оформление передачи доли в ООО другому участнику».

Пленум Верховного суда о крупных сделках: как его применяют на практике

Крупной могут считать не только одну сделку, но и ряд взаимосвязанных сделок в целом. Как их определить, говорится в п. 14 постановления Пленума. О том, что сделки взаимосвязаны, могут говорить единая хозяйственная цель при заключении сделок, консолидация всего имущества у одного лица, непродолжительный период между несколькими сделками.

Это разъяснение применил АС Западно-Сибирского округа в деле о банкротстве МУП Осинниковского городского округа «Водоканал». Его конкурсный управляющий хотел признать недействительными несколько зачетов встречных требований с ПАО «Южно-Кузбасская ГРЭС» в 2018 году. Зачеты проводились на суммы от 1,8 млн до 3,3 млн руб., а всего – 38,2 млн руб. Управляющий доказывал, что «ЮК ГРЭС» знала о предбанкротном состоянии должника и следовала схеме, которую разработали аффилированные лица, чтобы получить долги в обход других кредиторов. При этом заявитель предлагал считать сделки взаимосвязанными. Их общая сумма превышала 1% от стоимости активов должника, что позволяло рассматривать их как крупные (временный управляющий подсчитал, что общая стоимость активов «Водоканала» составляет 365 млн руб.).

Но две инстанции не согласились с его аргументами (дело № А27-1310/2018). Они отказались рассматривать сделки как взаимозависимые. А если рассматривать суммы зачетов отдельно, то крупными эти сделки нельзя было назвать. Ничего подозрительного в них суды не увидели. Они указали, что зачеты были обычными текущими сделками, а должник расплачивался за электроэнергию, что важно для продолжения хозяйственной деятельности.

С этим не согласился управляющий, который подал жалобу в АС Западно-Сибирского округа. Он настаивал, что его подозрения обоснованные. Кроме того, управляющий обратил внимание, что нижестоящие инстанции отказались считать сделки взаимосвязанными и никак не обосновали свое решение.

Суд округа согласился с доводами заявителя. В том числе с тем, что необходимо «объединить» зачеты, чтобы оценить итоговую сумму (превышает она или нет 1% от стоимости активов должника). Здесь АС ЗСО сослался на п. 14 Постановления Пленума № 27, где говорится, что взаимосвязанные сделки может объединять единая хозяйственная цель. В качестве сделок может выступать ряд хозяйственных операций. «Поскольку суды установили, что зачеты объединены единой целью погашения задолженности за электроэнергию, надо было брать общую сумму, чтобы узнать, превышен однопроцентный барьер или нет», – указал АС ЗСО. С этими и другими указаниями он вернул материалы в первую инстанцию (спор пока не рассмотрен).

Обычная сделка или нет

Любая сделка общества считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности [а не крупной], пока не доказано иное, говорится в п. 9 Постановления Пленума № 27. Это разъяснение нашло применение в деле № А34-11207/2017, где участник управляющей компании «Дом» Сергей Забава требовал признать недействительным соглашение о переуступке долга. Его 1 мая 2017 года заключили УК «Дом», УО «Риск ЖЭУ» и «Шуховской полигон ТБО». «Риск ЖЭУ» – это прежняя управляющая компания нескольких многоквартирных домов в Кургане, которая обанкротилось. Раньше она платила «Шуховскому полигону ТБО» за вывоз твердых бытовых отходов. УК «Дом» – новая управляющая организация, которая заключила свой договор с «Шуховским полигоном». Кроме того, она обязалась отвечать за долги старой управляющей компании в размере 279 537 руб. Это и было написано в соглашении о переуступке долга, которое оспаривал участник УК «Дом» Забава (одновременно был участником обанкротившейся компании «Риск ЖЭУ»).

Он указывал, что участники не одобряли эту сделку, хотя она считается крупной и должна была быть одобрена. Она носит безвозмездный характер и не относится к сделкам в процессе обычной хозяйственной деятельности, обращал внимание участник. Две инстанции согласились, что материалы дела подтверждают необходимость признать сделки недействительными. 18-й ААС также отметил, что «Шуховской полигон ТБО» – монополист. Он знал о том, что сделка крупная, и согласился оказывать услуги только при условии перевода долга, а это недобросовестное поведение.

Иначе на дело взглянул АС Уральского округа. Он напомнил, что любая сделка считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, если не доказано иное (п. 9 Постановления Пленума ВС № 27). Истец указывал, что договор был для УК «Дом» безвозмездным, но этого еще недостаточно, чтобы доказать его необычный характер, говорится в постановлении кассации. Ведь в деле нет доказательств, что сделка вынудила «Дом» прекратить деятельность, существенно изменить ее масштабы или вид. АС УО также принял во внимание, что Забава является участником обеих управляющих компаний. Также, по мнению кассационной тройки судей, ничем не обоснован довод, что «Шуховской полигон» мог знать о крупном характере сделки. А то, является ли он монополистом или нет, вообще к делу не относится.

С такими выводами суд округа отказал в признании перевода долга недействительным.

Баланс или бухгалтерская справка

Крупная сделка – это такая, которая выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, а цена или балансовая стоимость имущества по сделке составляет от 25% балансовой стоимости активов общества (ст. 46 закона об ООО). П. 12 постановления Пленума ВС разъясняет, где найти балансовую стоимость активов. Это, согласно общему правилу, годовая бухгалтерская отчетность на 31 декабря года, предшествующего сделке. А если общество обязано составлять промежуточную отчетность, то надо ориентироваться на нее.

На это указал нижестоящим судам АС Дальневосточного округа в деле № А59-1801/2017. Там «Водолазная компания» требовала признать недействительным допсоглашение к договору аренды земельного участка с Южно-Сахалинском. Согласно этому документу, в 2017 году «Водолазная компания» с согласия собственника передала права аренды ПСК «Жилспецстрой». Но теперь прежний арендатор оспаривал соглашение, поскольку это является крупной сделкой, заключенной без надлежащего одобрения с его стороны.

«Водолазная компания» одержала победу в двух инстанциях. Рыночная стоимость прав и обязанностей по договору аренды, согласно отчету, составила 22,2 млн руб. Согласно бухгалтерской справке, стоимость участка и основных средств оценивалась в 9,6 млн руб. Из этого суды сделали вывод, что сделка крупная, и признали допсоглашение недействительным.

Но АС Дальневосточного округа указал на ошибки в решениях нижестоящих инстанций. Согласно Постановлению Пленума ВС № 27, балансовая стоимость активов устанавливается на основании годовой бухгалтерской отчетности. Бухгалтерская справка, которой руководствовались суды, не отражает состав и стоимость всех активов общества, отметила кассация в своем постановлении. Кроме того, справка не относится к документам, которые подтверждают балансовую стоимость активов общества. С такими выводами АС ДВО отправил дело на пересмотр.

Там первая инстанция отказала в иске. Согласно балансу на соответствующий год, активы «Водолазной компании» составляли 5,8 млн руб., а стоимость права аренды – 3,8 млн руб. Таким образом, цена сделки все равно превысила 25% стоимости активов. Но суд нашел неподтвержденный факт, что она привела к прекращению деятельности общества, изменению ее вида деятельности, существенному изменению масштабов. Решение устояло в апелляции.

Решение об одобрении крупной сделки: образец и правила подготовки

Крупной считается сделка, связанная с приобретением, отчуждением или передачей во временное пользование имущества, если стоимость его составляет не меньше 25 % от балансовой стоимости активов компании. Стоимость активов можно определить по бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Не считаются крупным сделки, которые проходят в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Когда нужно одобрение крупной сделки в закупках

Решение об одобрении крупной сделки (далее – Решение) нужно, чтобы пройти регистрацию в Единой информационной системе (ЕИС). Юрлица всегда должны прикладывать его к заявке на регистрацию и в специальном поле указывать максимально возможный размер сделки, который они одобряют. Без указания этой информации нельзя зарегистрироваться в ЕИС. Исключение составляют только ИП, которые не должны одобрять сделки самим себе.

Госзаказчики по 44-ФЗ требуют включать Решение во вторые части заявок при проведении:

открытых конкурсов,
электронных аукционов,
закрытых аукционов.

Решение автоматически переносится из ЕИС в личный кабинет каждой федеральной электронной торговой площадки (ЭТП), а оттуда ЭТП направляет его заказчику вместе с заявкой участника. Операторы площадки не проверяют текст документа. Если оно составлено некорректно, то вы узнаете об этом не при регистрации в ЕИС, а на этапе рассмотрения вторых частей заявок, когда заказчик отклонит заявку. Поэтому важно сразу оформить документ без ошибок.

В 223-ФЗ заказчик может потребовать приложить к заявке один из трех вариантов:

решение об одобрении крупных сделок,
информационное письмо о том, что сделка для участника не является крупной,
документ об одобрении конкретной сделки, которая будет совершена по итогам тендера.

Внимательно ознакомьтесь с документацией, чтобы приложить нужный документ.

Заказчики по 223-ФЗ могут требовать Решение от индивидуальных предпринимателей. Есть риск, что вашу заявку отклонят, если проигнорируйте этот пункт документации. Заявку не отклонят, если вместо Решения приложить письмо о том, что вам как ИП не требуется одобрение сделок. Письмо можно написать в свободной форме.

Оформление документа

Посмотрим, на что обратить внимание при оформлении документа.

Как правильно составить документ и кто его заверяет?

Участники ООО и АО одобряют сделки на общем собрании большинством голосов.

По итогам собрания оформляют протокол, указывая в нем обязательные сведения: дату, время, место проведения собрания, сведения об участниках и другие данные из ч.4 ст 181.2 ГК РФ

Такой протокол нужно заверить у нотариуса, если вы не укажете другой способ подтверждения в уставе или не выберете его всеми участниками на общем собрании (пп 3 п 3 ст 67.1 ГК РФ).

Документ нужно подписать председателю собрания, его секретарю и участникам. В тексте документа сделайте ссылку на пункт 3 статьи 67.1 ГК РФ и укажите свой способ подтверждения принятия решения, например:

По вопросу нотариального заверения Решений есть неприятная для участников практика ФАС:

Участника ООО «Феникс» отклонили в электронном аукционе №0162300005320000058. Одним из оснований было то, что Протокол об одобрении сделки не был заверен у нотариуса. Компания«Феникс» в жалобе привело доводы о том, что в протоколе был выбран иной способ подтверждения принятия решения – подписание документа всеми участниками, что соответствует требованиям п 3 ст 67.1 ГК РФ. Антимонопольная служба решила, что госзаказчик правомерно отклонил заявку и объяснила свое решение тем, что документ, в котором участники общества выбирают иной способ подтверждения, также должен быть нотариально заверен.

Сложившейся судебной практики по вопросу обжалования решений ФАС пока нет. Поэтому рекомендуем все Решения заверять нотариально, чтобы не тратить время на суды и ФАС, когда заказчик отклонит вашу заявку.

Если нужно срочно зарегистрироваться в ЕИС или подать заявку на участие в тендере, и вы не успеваете собрать учредителей или акционеров, чтобы одобрить сделки, то

можно оформить решение о том, что сделка проходит в процессе обычной хозяйственной деятельности общества и не является крупной. Такое решение подписывает единоличный исполнительный орган.

Если у общества один учредитель, то он принимает решение единолично.

Какую сумму указывать?

Сумма, которую вы укажете в документе относится к каждой отдельной сделке. Нельзя одобрять общую сумму сделок, совершенных за какой-то период. Заказчик не должен считать, сколько договоров и на какие суммы вы уже заключили с момента принятия Решения. Поэтому указывайте максимальную сумму одной сделки. Например: «Максимальная сумма одной такой сделки не должна превышать 1 000 000 (Один миллион) рублей».

Укажите сумму цифрами и прописью. Будьте внимательны, при несоответствии этих значений, верной считается сумма, указанная прописью.

Одобряемая сумма должна превышать цену контракта, который вы планируете заключить, если победите в закупке. Ограничения в размере нет, поэтому рекомендуем указывать сумму с запасом.

Например, на момент подачи заявки на участие в закупке у поставщика в личном кабинете площадки было Решение на сумму 50 млн рублей. Он выиграл аукцион с ценой контракта в 65 млн рублей. Госзаказчик рассмотрел вторые части заявок и отклонил заявку победителя аукциона, так как одобренная сумма в Решении оказалась меньше суммы договора.

Сколько по времени действует Решение?

Поставщик вправе установить в Решении любой период его действия. Иначе оно действует один год с даты принятия (ч 3 ст 46 14-ФЗ). Если срок действия приложенного к заявке Решения истек, считается, что оно не предоставлено.

Компания «СпецУниверсал» прикрепила к заявке на электронный аукцион №0364100001818000027 протокол общего собрания об одобрении крупной сделки. Он был принят три года назад от момента рассмотрения заявок и в нем не было информации о сроке действия. Заказчик отклонил заявку с основанием, что участник не приложил актуальный документ. Компания обратилась в ФАС, считая протокол действительным. Антимонопольная служба встала на сторону госзаказчика – решила, что срок действия протокола истек, и госзаказчик отклонил заявку правомерно. Верховный суд согласился с ФАС (N 310-ЭС19-1603 от 25.03.2019).

Особенности одобрения крупной сделки у единственного учредителя

Если единственный участник общества является его руководителем, то в обычной деятельности ему не нужно одобрять сделки. Но на практике для регистрации в ЕИС Решение нужно, и госзаказчики требуют его у участников. Поэтому рекомендуем оформить документ и прикреплять его ко всем заявкам, даже если в обычной деятельности одобрение вам не требуется. Это быстрее и эффективнее, чем доказывать свою правоту в ФАС, когда заказчик отклонит вашу заявку.

Например, такой случай был у компании «СибРос». Она победила в электронном аукционе №0351100008917000173 с ценой 218 412 062,65 рублей. Госаказчик отклонил заявку из-за отсутствия в составе заявки Решения. Поставщик написал жалобу в ФАС с доводами, что одобрять сделку не нужно, так как она относится к обычной хозяйственной деятельности, а также единственный участник ООО «СибРос» и ее генеральный директор – одно и то же лицо. Заказчик утверждал, что Решение прикладывать надо, даже если сделка не является крупной для общества. Антимонопольная служба поддержала участника и признала госзаказчика нарушителем – одобрять эту сделку участнику не требовалось, и отклонять заявку было нельзя.

Специалисты ИС-Закупок проверят ваш документ или помогут корректно его оформить, если у вас возникнут сложности.

Составьте свой универсальный документ. Для этого предлагаем воспользоваться шаблонами:

Решение об одобрении крупной сделки: зачем нужно и как оформить

В некоторых закупках нельзя участвовать без решения об одобрении крупной сделки. Но далеко не все сделки для обществ являются крупными. Рассказываем, когда понадобится такое решение и как его оформить.

Вы узнаете

Что такое крупная сделка

Решение об одобрении компании готовят только для крупных сделок. К примеру, для обществ с ограниченной ответственностью крупной считается одна или несколько взаимосвязанных сделок, которые выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности компании (ст. 46 14‑ФЗ от 08.02.1998). Акционерные общества определяют крупные сделки так же — все, что выходит за рамки обычной деятельности (ст. 78 208‑ФЗ от 26.12.1995).

Чтобы определить, является ли сделка крупной для вашей организации, надо проверить ее по нескольким критериям. Приведем их для ООО (у акционерных обществ критерии аналогичны).

Сделка выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности. Этот критерий определяют на момент совершения операции (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018). К обычным сделкам относят все, что одновременно удовлетворяет условиям (п. 8 ст. 46 14‑ФЗ):

сделка принята для работы общества или других ООО с аналогичным видом деятельности, причем неважно, проводила ли компания такую операцию раньше;
сделка не приведет к закрытию организации, изменению ее вида или масштабов.

Если сделка не соответствует этим условиям, она выходит за пределы обычной хозяйственной жизни и является крупной. С точки зрения этого критерия к крупным сделкам относят:

передачу в аренду или продажу основного производственного актива;
сделки с существенным изменением рынков сбыта или региона работы компании.

Характер сделки. Крупные сделки обычно связывают:

С приобретением или отчуждением имущества.
Возможностью прямого или косвенного отчуждения имущества — залогом, поручительством.
Передачей имущества во временное владение, пользование — арендой.
Предоставлением права использования результатов интеллектуальной деятельности, средств индивидуализации по лицензии.

Стоимость имущества составляет 25% и более балансовой стоимости активов. Чтобы проверить этот критерий, надо:

Установить стоимость имущества по сделке. В различных случаях его определяют по‑разному (п. 2 ст. 46 14‑ФЗ):
- при покупке — цена имущества по сделке;
- при отчуждении, возможности отчуждения — цена отчуждения или балансовая стоимость имущества, для расчета берут большую величину;
- при передаче в аренду — балансовая стоимость имущества.

Стоимость сделки определяют без учета требований, которые можно предъявить к другой стороне за неисполнение договорных обязательств, например неустоек.

Прибавить стоимость имущества по связанным сделкам. Так делают только при необходимости, поскольку не у всех сделок есть взаимосвязанные операции (п. 14 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018). Критериев для определения взаимосвязи тоже нет. Но суды используют такие признаки для определения взаимосвязи:
- сделки заключили в течение непродолжительного времени;
- они преследуют единую хозяйственную цель, а имущество по сделкам имеет общее хозяйственное назначение;
- все отчужденное или переданное имущество консолидировано у одного лица.
Определить балансовую стоимость всего имущества. Балансовая стоимость активов — это сумма всех активов по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Обычно берут показатель на 31 декабря года, который предшествовал совершению сделки. Чтобы проверить балансовую стоимость активов, посмотрите строку 1600 актива бухгалтерского баланса (Информационное письмо ФКЦБ № ИК‑07/7003 от 16.10.2001).

В некоторых случаях согласие на совершение крупной сделки не требуется (п. 7 ст. 46 14‑ФЗ). К примеру, одобрение не понадобится, если в обществе один участник и он же его директор. Но если единственный учредитель хочет подготовить такое решение, они вправе это сделать. Законом не запрещено.

Бюджетные и автономные учреждения тоже должны получать одобрение на совершение крупных сделок. Размер крупной сделки определяют в уставе учреждения. К примеру, для автономщиков такой размер составляет 10% балансовой стоимости активов учреждения по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (ст. 14, 15 174‑ФЗ от 03.11.2006, ч. 13 ст. 9.2 7‑ФЗ от 12.01.1996).

Унитарные предприятия — не исключение. Они тоже оформляют решение об одобрении крупной сделки. Крупным для ГУП и МУП считается договор, цена которого составляет более 10% уставного фонда или минимум в 50 000 раз превышает минимальный размер оплаты труда (МРОТ). Совершение таких сделок нужно согласовать у собственника имущества предприятия (ст. 23 161‑ФЗ от 14.11.2002).

Помощь в подготовке документов для участия в закупке

Когда понадобится решение об одобрении крупной сделки в закупках

Все зависит от того, в каких закупках участвует компания или ИП — по 44‑ФЗ или по 223‑ФЗ. Правила для них разные.

В закупках по 44‑ФЗ

Участнику торгов по 44‑ФЗ понадобится такое решение, только если заключение контракта или внесение денег на обеспечение заявки или контракта является для него крупной сделкой (подп. «м» п. 1 ч. 1 ст. 43 44‑ФЗ). В таком случае поставщику необходимо предоставить решение о согласии на совершение или решение о последующем одобрении крупной сделки.

Но есть ситуации, когда получать одобрение или согласие на совершение крупной сделки по 44‑ФЗ не требуется:

Если в ООО только один участник, который одновременно является директором компании (п. 7 ст. 46 14‑ФЗ).
Если в АО 100% голосующих акций принадлежат единоличному исполнительному органу общества (п. 1 ч. 3 ст. 78 208‑ФЗ).
Если в закупке участвует физлицо или ИП. Ни в одном законе не прописана необходимость одобрения крупной сделки для ИП и физлиц. И если заказчик потребует решение об одобрении сделки у таких участников, контрольные органы могут признать это нарушением (Решение Ставропольского УФАС по делу № 026/06/69‑1085/2020 от 18.05.2020).

Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки надо предоставить в составе заявки на участие в торгах, в том числе закрытых. Если проводится электронный конкурс, решение предоставляют во второй части заявки.

При регистрации в ЕИС компании прикладывают решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок (п. 12 Правил регистрации в ЕИС, утв. ПП № 60 от 27.01.2022). Но его нет в перечне сведений и документов, которые оператор электронной площадки отправляет заказчику вместе с заявкой. Поэтому участнику надо самому отправлять решение в составе заявки.

Кроме того, надо учитывать и срок действия решения об одобрении крупной сделки. Обычно срок пишут в тексте такого решения. Если срока нет, считается, что документ действует в течение года с даты принятия (ч. 3 ст. 46 14‑ФЗ, ч. 4 ст. 79 208‑ФЗ). Исключение — случаи, когда решение действует столько же, сколько и сделка, для которой его приняли.

Когда контракт или сумма обеспечения не являются крупными для участника, получать одобрение или согласие по сделке не нужно. Рекомендуем отправить в составе заявки или второй части заявки на электронный конкурс дополнительную информацию, что эта сделка не крупная и решение об одобрении не требуется. Хотя по 44‑ФЗ это не обязательно, участник в таком случае подтвердит правомерность своей заявки и снизит риск ее отклонения.

В закупках по 223‑ФЗ

По нормам 223‑ФЗ заказчик сам определяет требования к закупкам и заявкам — форме, оформлению, составу. Главное, чтобы эти требования соответствовали локальному положению о закупке. Требование прописывают в закупочной документации и в извещении.

Среди возможных условий — предоставление в составе заявки решения об одобрении крупной сделки, если такая сделка является крупной для участника. То есть заказчики по 223‑ФЗ устанавливают требование об одобрении крупной сделки только по своей инициативе. Но содержание решения об одобрении или согласовании крупной сделки должно строго соответствовать п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, ч. 3 ст. 46 14‑ФЗ или ч. 4 ст. 79 208‑ФЗ (письмо Минфина № 24‑02‑08/73111 от 20.08.2020).

Заказчик не может установить неизмеряемые и невыполнимые требования (п. 4 ч. 1 ст. 3 223‑ФЗ). А условия, которые установил заказчик, должны одинаково применяться ко всем участникам (ч. 6 ст. 3 223‑ФЗ).

Решение об одобрении крупной сделки предоставляют в составе заявки на участие в конкурентной закупке по 223‑ФЗ. Если сделка для компании незначительна, отправляют документальное подтверждение, что договор не является крупным для участника. По аналогии с 44‑ФЗ, требование об одобрении крупной сделки может касаться не только договора, но также обеспечения заявки или исполнения договорных обязательств.

Найти тендеры, для участия в которых не требуется готовить решение об одобрении крупной сделки или вносить обеспечение тендерной заявки, проще всего с помощью спецсервисов. Например СБИС «Поиск торгов и закупок» собирает информацию о заказах со всех торговых площадок с учетом пожеланий поставщика — закупки с авансом и другие интересные заказы, в том числе с сайтов электронных магазинов.

Сервис для поиска закупок со всех торговых площадок и электронных магазинов

Как оформить решение об одобрении крупной сделки

В ООО решение о согласии на совершение крупной сделки — это компетенция общего собрания участников, совета директоров или наблюдательного совета (ст. 46 14‑ФЗ). В АО решение о согласии или одобрении по крупным сделкам принимает общее собрание акционеров, совет директоров. Если коллегиального органа нет, одобрение сделки утверждает единоличный исполнительный орган акционерного общества (ст. 78, 79 208‑ФЗ).

Решение об одобрении сделки у ГБУ принимает учредитель (п. 13 ст. 9.2 7‑ФЗ). А автономных учреждений за это отвечает наблюдательный совет (ст. 15 174‑ФЗ от 03.11.2006).

Единой формы для принятия решения нет. Если решение об одобрении сделки принимает коллегиальный орган, составляют протокол. Если единоличный орган, к примеру, учредитель бюджетного учреждения, — оформляют письмо.

Для ООО и АО действуют конкретные требования к содержанию решения о согласии на проведение крупной сделки (ч. 3 ст. 46 14‑ФЗ, ч. 4 ст. 79 208‑ФЗ). К примеру, нужно перечислить лиц, которые являются стороной сделки, и указать цену, определить существенные условия сделки. Срок указывать не обязательно, но, если он не определен, решение будет действовать в течение года с даты его принятия.

Показываем, как составить решение об одобрении крупной сделки, на примере ООО. По итогам собрания участников общества или заседания совета директоров составляют письменный протокол (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ). В протокол включают информацию (п. 4 ст. 181.2 ГК РФ, п. 3 ст. 46 14‑ФЗ):

Дату, время, место проведения заседания.
Сведения обо всех, кто принимал участие в заседании. Для членов совета директоров указывают только их ФИО, а для остальных участников‑физлиц — еще и их паспортные данные, адрес и сведения о доверенности (если он представляли чьи‑то интересы). Для участников‑юрлиц указывают ОГРН, ИНН, адрес регистрации.
Результаты голосования по каждому вопросу из повестки дня. В случае с одобрением крупной сделки указывают сведения:
- о сторонах сделки;
- ее цене — можно указать точную сумму, минимальные и максимальные параметры сделки или порядок их определения;
- предмете сделки и иных существенных условиях.

Сделка будет считаться одобренной, только если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, которые указали в решении об одобрении. А чтобы не перечислять все условия в протоколе, приложите к решению проект контракта или договора. Тогда все условия сделки будут соответствовать ему (п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018).

Сведения о лицах, которые считали голоса, — если это поручили отдельным лицам.
Сведения о тех, кто голосовал против одобрения и потребовал внести запись об этом в протокол.
Сведения о ходе заседания — если участник требует внести это в протокол.

Сведения о тех, кто подписал протокол. Если проводилось заседание, протокол подписывают председатель и секретарь. Если проводилось заочное голосование, подписывают лица, которые считали голоса и зафиксировали результат (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).

Чтобы подтвердить принятое решение и состав участников собрания, потребуется нотариальное удостоверение (гл. XX.3 закона № 4462‑1 от 11.02.1993). Есть исключения — подтвердить факт принятия решения можно способом, который предусмотрен в единогласном решении общего собрания (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Если решение об одобрении крупной сделки не удостоверили у нотариуса или иным способом, который определили участники, оно считается недействительным.

Как оформить решение, если в обществе один учредитель

Решение о согласовании крупной сделки для ООО с единственным учредителем не требуется, если такой участник одновременно является руководителем общества (ч. 7 ст. 46 14‑ФЗ). Но он может составить такое решение добровольно.

Решение составляют в письменной форме и включают в него сведения (ст. 39, п. 3 ст. 46 14‑ФЗ):

о сторонах сделки;
цене и предмете сделки;
других существенных условиях, которые необходимы для договора конкретного вида или по которым необходимо достичь соглашение между сторонами (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Можно перечислить и другие условия, которые имеют существенное значение для одобрения сделки. К примеру, об обязанности стороны предоставить обеспечение исполнения обязательств.

В решение можно включить и другую информацию, хотя это и не обязательно:

срок действия решения;
согласие на проведение аналогичных сделок;
альтернативные варианты условий сделки, которые требуют согласия на совершение;
согласие на сделку, если совершается несколько сделок одновременно.

Решение об одобрении крупной сделки подписывают у единственного участника ООО. Если это физлицо, достаточно его подписи. Если юрлицо, поставьте подпись директора и печать в случае ее использования в работе.