Несформированный источник ндс что это

Налоговые разрывы по НДС: что это такое и как они появляются

Налоговый разрыв — это несоответствие данных по сделке об уплаченном НДС у поставщика и поставленного к вычету НДС у покупателя, то есть информация о том, что в бюджете нет источника для возмещения НДС покупателю.

ФНС России указывает на две основные причины образования расхождений:

• технические ошибки, допущенные при заполнении налоговой декларации одной из сторон сделки. Эта проблема после ее выявления легко исправляется проведением поставщиком оперативных мероприятий, направленных на устранение налоговых разрывов в плотном взаимодействии с налоговыми органами;
• результат неправомерного применения налогоплательщиком налоговых вычетов по неподтвержденным (несуществующим) операциям (схемные расхождения). То есть речь идет о том, что сам поставщик или его контрагенты по сделке (например, предыдущие собственники товара) умышленно не заплатили НДС в бюджет. Эта ситуация быстро и просто, как правило, не решается. По сути, на поставщика возлагается ответственность за действия контрагентов, что нивелируется заключением с ними договоров, содержащих аналогичные положения о предоставлении согласий и налоговых оговорок.

Налоговые оговорки

В целях эффективной работы с «разрывами» по НДС, в том числе исключения или компенсации имущественных потерь от «разрывов», существует инструмент «налоговых оговорок», то есть положений договоров, о том, что сторона, реализующая товар, принимает на себя обязательство возместить покупателю потери, которые возникнут у последнего в связи с невозможностью поставить к вычету НДС по сделке (статьи 431.2 и 406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Дело в том, что выявление налоговым органом налогового разрыва и его неустранение грозит покупателю лишением права на вычет по НДС, то есть потерей денежных средств. Поэтому теперь покупатели, стремясь обезопасить себя от этого, включают в договоры с поставщиками следующие положения.

Налоговые разрывы по НДС: что это такое и как они появляются

В последнее время многие предприниматели сталкиваются с такими ранее незнакомыми понятиями, как «налоговые разрывы по НДС», «несформированный источник по НДС», «налоговые оговорки». Что это такое и как с этим работать, поясняют эксперты АКГ «Юникон».

Налоговый разрыв ― это несоответствие данных по сделке об уплаченном НДС у поставщика и поставленного к вычету НДС у покупателя, то есть информация о том, что в бюджете нет источника для возмещения НДС покупателю.

ФНС России указывает на две основные причины образования расхождений:

технические ошибки, допущенные при заполнении налоговой декларации одной из сторон сделки. Эта проблема после ее выявления легко исправляется проведением поставщиком оперативных мероприятий, направленных на устранение налоговых разрывов в плотном взаимодействии с налоговыми органами;

результат неправомерного применения налогоплательщиком налоговых вычетов по неподтвержденным (несуществующим) операциям (схемные расхождения). То есть речь идет о том, что сам поставщик или его контрагенты по сделке (например, предыдущие собственники товара) умышленно не заплатили НДС в бюджет. Эта ситуация быстро и просто, как правило, не решается. По сути, на поставщика возлагается ответственность за действия контрагентов, что нивелируется заключением с ними договоров, содержащих аналогичные положения о предоставлении согласий и налоговых оговорок.

В целях эффективной работы с «разрывами» по НДС, в том числе исключения или компенсации имущественных потерь от «разрывов», существует инструмент «налоговых оговорок», то есть положений договоров, о том, что сторона, реализующая товар, принимает на себя обязательство возместить покупателю потери, которые возникнут у последнего в связи с невозможностью поставить к вычету НДС по сделке (статьи 431.2 и 406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Дело в том, что выявление налоговым органом налогового разрыва и его неустранение грозит покупателю лишением права на вычет по НДС, то есть потерей денежных средств. Поэтому теперь покупатели, стремясь обезопасить себя от этого, включают в договоры с поставщиками следующие положения.

Поставщик предоставит в налоговые органы согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными (далее ― Согласие). После получения такого Согласия налоговые органы смогут на основании данных электронной программы по анализу деклараций НДС «АСК НДС-2» проводить анализ книг покупок и продаж и направлять информационные письма о наличии несформированного источника для принятия к вычету НДС по операциям с участием налогоплательщика, давшего такое Согласие.

Согласие налогоплательщиков на общедоступность сведений, составляющих налоговую тайну, обеспечивает возможность информирования покупателя не только о наличии признаков разрыва с его прямым продавцом, но и о наличии таких признаков в цепочке поставщиков последующих звеньев.

Нужно учитывать, что, как правило, переданные налогоплательщиками в территориальные налоговые органы Согласия не предполагают раскрытия третьим лицам хозяйственных связей между налогоплательщиками, любых данных из налоговых деклараций и иной информации, содержащей сведения коммерческой и (или) налоговой тайны за пределами сведений о факте наличия (урегулирования/неурегулирования) несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС (Письмо ФНС России от 12.12.2019 № ЕД-4-2/25672@). Иными словами, никто, кроме покупателя, не узнает о наличии у продавца налоговых разрывов, которому тоже будет сообщен минимум информации.

Рекомендуем принять во внимание, что на практике наибольшее распространение получило предоставление согласий и заключение договоров, содержащих налоговые оговорки, среди участников АПК. Ассоциация добросовестных участников рынка АПК (далее ― Ассоциация) разработала возможность проверки контрагентов на сайте Хартия-апк.рф в разделе «Информационный ресурс со сведениями о налоговых разрывах» (далее ― Информационный ресурс) на предмет:

наличия несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС;

наличия согласия на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными в части несформированного источника для принятия к вычету сумм НДС (далее ― Согласие).

Информация о поставщике включает в себя:

квартал, по декларации за который выявлен признак «разрыва» в цепочке;

дату размещения информации в Информресурсе.

Более никакой информации на ресурсе не размещается, в том числе о покупателях и покупателе, подавшем информацию для размещения в Информресурсе. Также не подлежат раскрытию и сведения об условиях коммерческих взаимоотношений сторон, ценах и пр. Информация для размещения в Информресурсе представляется в Ассоциацию не налоговой инспекцией, а самими участниками рынка. Указанный Информресурс будет доступен на бесплатной основе с 1 января 2022 года.

Каких-либо иных ресурсов, на которых бы размещалась информация о налоговых разрывах у налогоплательщиков, нами не выявлено. Нет такого сервиса на текущий момент и на официальном сайте ФНС России (www.nalog.ru).

При получении от налоговых органов сведений о несформированном источнике вычета НДС поставщик обязан возместить покупателю все его имущественные потери, которые возникнут при неустранении признаков несформированного источника вычета НДС.

Само по себе наличие подобных положений в договорах не влечет за собой каких-либо негативных последствий. Однако, если будут выявлены налоговые разрывы, для поставщика возможны следующие последствия.

1. Информирование налоговыми органами контрагента — покупателя о налоговых разрывах.

На практике при выявлении налоговыми органами несформированного источника вычета НДС налоговый орган направляет информационные письма:

покупателю ― о том, что его непосредственный поставщик, операции с которым отражены в декларации по НДС, имеет несформированный источник по цепочке его поставщиков товаров (работ услуг) для принятия к вычету сумм НДС;

поставщику ― о том, что имеется несформированный источник по цепочке его поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС с предложением урегулировать выявленные нарушения.

То есть шанс получить информационное письмо есть у поставщика как при собственных ошибках (нарушениях) в части уплаты НДС в бюджет, так и при недочетах, допущенных его поставщиками.

После получения информационного письма с предложением урегулировать выявленные нарушения возможны следующие варианты:

продавец возможными/доступными способами устраняет нарушения и налоговый орган направляет соответствующее Информационное письмо покупателю о том, что ситуация с выявленными обстоятельствами, свидетельствующими о наличии несформированного источника по взаимоотношениям с поставщиком, урегулирована. Негативные последствия в отношениях покупателем при таком сценарии не должны возникнуть;

продавец не устраняет нарушения, и налоговый орган направляет соответствующее Информационное письмо покупателю о том, что ситуация с выявленными обстоятельствами, свидетельствующими о наличии несформированного источника по взаимоотношениям с поставщиком, не урегулирована.

В этом случае высока вероятность того, что покупатель самостоятельно скорректирует вычеты НДС по сделкам с поставщиком и выставит последнему претензию о возмещении возникших у него имущественных потерь (в виде невозмещенного НДС). Соответственно, если в договор включена оговорка об обязанности покупателя выплатить поставщику НДС в этом случае, он будет должен полностью возместить ему сумму невозмещенного НДС.

Как правило, информирование налоговым органом контрагента покупателя об устранении/неустранении несформированного источника вычета НДС происходит в течение месяца.

2. Риски возмещения имущественных потерь.

Включение в договор налоговой оговорки может повлечь за собой имущественные потери для поставщиков, в случае если им придется возмещать покупателям суммы невозмещенного ими НДС.

Существующая на сегодня арбитражная практика содержит ряд решений по подобным спорам, суть которых сводится к тому, что при наличии в договоре формулировок, обязывающих поставщика при наступлении определенного события возместить все имущественные потери покупателя, он должен это сделать (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 15.11.2021 № Ф06-9368/2021 по делу № А49-9946/2020, Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2020 № 12АП-4910/20 по делу № А12-4033/2020, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.04.2021 № Ф07-1491/21 по делу № А56-50870/2020 (оставлено в силу Определением ВС РФ от 25.08.2021 № 307-ЭС21-13926)).

При этом зачастую достаточно соответствующих положений в договоре и вступившего в силу решения налогового органа о доначислении НДС покупателю (Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2020 № 12АП-4910/20 по делу № А12-4033/2020).

Обратите внимание, что Верховный суд РФ оставил в силе постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа о правомерности удержания сумм НДС покупателем у продавца со следующими выводами (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.04.2021 № Ф07-1491/2021 по делу № А56-50870/2020, Определением Верховного суда РФ от 25.08.2021 № 307-ЭС21-13926 отказано в передаче дела № А56-50870/2020 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления):

налоговый орган уведомил покупателя о наличии у продавца несформированного источника по цепочке поставщиков товаров для принятия к вычету НДС (незамкнутных НДС-цепочек с контрагентами продавца, которые в IV квартале 2019 года попали в разрыв с суммой несформированного источника возмещения НДС). Покупатель на основании письма налогового органа добровольно отказался от применения вычета по НДС по операциям с продавцом и произвел за продавца уплату НДС и пени в бюджет;

право покупателя на возмещение имущественных потерь в связи с добровольной уплатой НДС в бюджет, обусловленной наступлением согласованных сторонами обстоятельств, прямо предусмотрено дополнительным соглашением к договору. Покупатель представил доказательства такой добровольной уплаты налога на основании уточненной налоговой декларации по НДС за IV квартал 2019 года. Тем самым покупатель добровольно отказался от применения вычета НДС по операциям с поставщиком по договору (подтверждающие документы представлены в материалы дела).

Кассационная жалоба по схожему спору, когда суд посчитал, что в соответствии с условиями договорных отношений для взыскания с продавца сумм НДС достаточно только получения информации о наличии у контрагента несформированного по цепочке поставщиков товара источника для принятия к вычету НДС, сейчас находится в Верховном суде РФ. Поставщик не согласился с судом в том, что он должен возместить имущественные потери покупателя, который тот понес в виде уплаченного в бюджет НДС в связи с неустранением продавцом налогового разрыва (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19.10.2021 № Ф10-3880/21 по делу № А48-3204/2020).

При этом еще не завершены споры, когда суды указывают (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2021 № 19АП-1409/21 по делу № А14-1917/2021, спор рассматривается в кассационной инстанции (А14-1917/2021), что:

оплата покупателем в бюджет НДС в спорной сумме явилась результатом его собственных действий и не связана с ненадлежащим исполнением организацией своих обязанностей как налогоплательщика или поставщика либо результатом требований налогового органа по итогам мероприятий налогового контроля;

оснований для компенсации сумм уплаченного НДС продавцом покупателю нет.

Подана кассационная жалоба в Верховный суд РФ и на судебный акт, в котором суд посчитал, что для взыскания сумм НДС в соответствии с договором необходимо, чтобы налоговый орган вынес соответствующие решения (требования), в которых подлежащие удержанию суммы (штрафы, пени, доначисление) должны быть указаны, либо составил иные документы, из которых явно и недвусмысленно следовало бы, что ответчиком в результате неисполнения истцом заверений дополнительного соглашения понесены определенные имущественные потери (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.09.2021 № Ф09-6039/21 по делу № А76-12024/2020, А76-12024/2020).

Таким образом, на сегодняшний день включение налоговых оговорок получает все более широкое распространение, при этом тенденции развития судебной практики позволяют сделать выводы о том, что споры о возмещении имущественных потерь будут решаться в пользу покупателей.

Авторы ― Светлана Зотова, Елена Ситникова, эксперты аудиторско-консалтинговой группы «Юникон»

Отказ в вычете НДС у покупателя из-за недобросовестных действий поставщика

На практике, заявляя к вычету входящий НДС, даже при соблюдении всех необходимых условий для этого, компании и не подозревают о том, что могут получить отказ в вычете со стороны налоговых органов. Причиной отказа может быть прямой разрыв в цепочке НДС. Поясним простыми словами, что это означает. Разрывы ‒ это ситуация, при которой контрагент налогоплательщика (продавец) не уплатил в бюджет сумму НДС, заявленную налогоплательщиком к вычету (покупателем), то есть продавец не отразил счет-фактуру в своей книге продаж в квартале отгрузки (или получения аванса), а покупатель заявил НДС к вычету с этого счета-фактуры. Основные причины: поставщик не сдал декларацию или не отразил в ней выставленный вам счет-фактуру. Но возможно, ошибся покупатель. Например, он неверно внес в программу номер счета-фактуры или ИНН продавца.

Так как декларация по НДС сдается в электронном виде, то фискалам не составляет труда вычислить прямые разрывы в цепочке НДС с помощью программы АСК «НДС-2», тем самым они не допускают потери денег в бюджете в виде налога НДС.

В связи с этим как продавцам, так и покупателям важно знать, как действовать в подобной ситуации.

Система АСК «НДС-2» проверяет контрольные соотношения и сравнивает данные декларации с информацией других налогоплательщиков. При несовпадениях вы получите требование о предоставлении пояснений или внесении исправлений в декларацию. В приложении к нему будут приведены операции с расхождениями и указан код ошибки , самый частый ‒ код 1 — разрыв ( ст. 174 НК РФ).

Итак, что же делать налогоплательщику, если ИФНС обнаружила разрыв в декларации по НДС и требует подать уточненную декларацию, убрав проблемный вычет.

Если ИФНС при камеральной проверке декларации по НДС нашла в ней разрыв и потребовала представить уточненку, то следуйте такому алгоритму.

1) Направьте в инспекцию квитанцию о приеме требования. Сделать это нужно в течение шести рабочих дней после его отправки по ТКС. Иначе вам могут приостановить операции по счетам ( п. 5.1 ст. 23 , подп. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ, п. 16 Приложения к Приказу ФНС России от 16.07.2020 № ЕД-7-2/448@).

2) Проверьте, правильно ли вы указали в декларации реквизиты счета-фактуры по операции, по которой произошел разрыв. К такому расхождению могут привести ошибки при переносе данных из строк 1 , 1а , 2 , 2а , 2б , 6 , 6а и 6б счета-фактуры. В этом случае СУР АСК «НДС-2» просто не сможет сопоставить ваши данные и сведения контрагента.

Если вы обнаружили такую ошибку и других несоответствий нет, то вы можете подать пояснения (так как ошибка не привела к неуплате НДС) или сдать уточненную декларацию. ФНС рекомендует в таком случае сделать и то, и другое ( п. 1 ст. 81 НК РФ, Письмо ФНС России от 03.12.2018 № ЕД-4-15/23367@).

Если есть другие ошибки, которые привели к занижению налога, подайте уточненную декларацию ( п. 1 ст. 81 НК РФ, Письмо ФНС России от 03.12.2018 № ЕД-4-15/23367@).

3) Проверьте, в том ли периоде вы отразили операцию.

Например, вычет НДС с уплаченного аванса можно заявить только в одном квартале, перенести на более поздний нельзя ( Письмо Минфина России от 09.04.2015 № 03-07-11/20290).

Если вы обнаружили, что отразили операцию не в том квартале, подайте уточненную декларацию.

4) Обратитесь к поставщику, если вы правильно отразили вычет в отчетности по спорной операции.

Подайте пояснения в инспекцию, что заполнили декларацию верно, если вы уверены в своем поставщике и он вам ответил, что:

• отразил счет-фактуру в предыдущем периоде (в периоде начисления). Например, если вы заявили вычет не в периоде, когда приобрели товары, а позже;
• ошибочно не отразил счет-фактуру (отразил с ошибками) в своей декларации по НДС и сдаст уточненную декларацию (подаст пояснения в свою инспекцию);
• счет-фактура оформлен правильно и отражен в его декларации по НДС.

К пояснениям вы можете приложить копию ответа вашего поставщика.

Если же вы не уверены в добросовестности контрагента или он не ответил на ваш запрос, то вы можете:

• подать пояснения, что в декларация заполнена верно, и быть готовым к налоговой проверке с пристрастием;
• сдать уточненную декларацию без вычета по спорному счету-фактуре и доплатить налог, чтобы не нарваться на повышенное внимание от ИФНС.

Взаимодействуйте уверенно с надзорными органами и органами власти.

Что делать, если после представления вами пояснений и подтверждающих документов в ходе камеральной проверки налоговый разрыв все же остался?

Варианта два: согласиться с просьбой ИФНС убрать проблемный вычет или попытаться его отстоять.

При принятии окончательного решения, что же делать, рекомендуем учитывать следующие моменты.

Как мы уже отметили ранее, основная цель АСК «НДС-2» ‒ не допустить потерю денег в бюджете в виде налога НДС. Однако у фискалов нет права доначислять НДС только на основании разорванной НДС-цепочки, обнаруженной в АСК «НДС-2».

Ранее, сама ФНС России в Письме от 30.12.2015 № ЕД-4-15/23207@ отмечала, что сведений, содержащихся в декларациях по НДС, о счетах-фактурах недостаточно для того, чтобы в полной мере оценить факты хозяйственной деятельности организаций, так как они не содержат информацию о количестве, стоимости и наименованиях товаров (работ, услуг). Это означает, что при обнаружении при помощи программного комплекса АСК «НДС-2» налоговых разрывов в отношении налогоплательщиков проводится комплекс контрольных мероприятий, направленных на поиск доказательств получения ими необоснованной налоговой выгоды (вызовы, допросы и т. д.). Опираясь на Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 и складывающуюся судебную практику, налогоплательщику в этом случае следует подготовить доводы о том, что налоговая выгода в виде вычета входящего НДС является обоснованной, а именно:

— не были искажены данные о хозяйственной операции и объектах налогообложения;

— основной целью сделки/операции не была неуплата (неполная уплата) и/или зачет/возврат НДС или другого налога;

— обязательство по сделке/операции было исполнено или лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком; или лицом, которому обязательство по исполнению сделки/операции передано по договору или закону.

Судебная практика. Может ли налогоплательщик отстоять право на вычет при расхождении данных между книгой покупок и книгой продаж его поставщика (ст. 54.1, п. 1 ст. 171 НК РФ).

Одним из условий уменьшения налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога признается исполнение обязательства по сделке (операции) лицом, являющимся стороной заключенного с налогоплательщиком договора, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону ( подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ).

П. 3 ст. 54.1 НК РФ предусмотрено, в частности, что нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах не рассматривается в качестве самостоятельного основания для признания неправомерным уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога.

Необходимо иметь в виду, что есть и другие обстоятельства, от которых зависит право налогоплательщика на указанное уменьшение. В частности, требуется, чтобы операция, которую он отражает в учете и налоговой отчетности, была реальной. Если это требование не соблюдено, то данные учета (налоговой отчетности) искажены. В таком случае уменьшение налоговой базы (суммы уплачиваемого налога) не допускается ( п. 1 ст. 54.1 НК РФ, п. 2 Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@).

В судебной практики сложилось два мнения.

1. Расхождение данных между книгой покупок налогоплательщика и книгой продаж поставщика является основанием для отказа в вычете.

Постановление Президиума ВАС РФ от 05.06.2007 № 877/07 по делу № А40-81805/05-151-259

Суд указал, что налогоплательщик не имеет права на возмещение НДС, поскольку представленные обществом счета-фактуры не были зарегистрированы в книгах продаж его контрагентов.

1. Расхождение данных между книгой покупок налогоплательщика и книгой продаж поставщика не является основанием для отказа в вычете.

Постановление ФАС Центрального округа от 11.10.2012 по делу № А54-6548/2010

Суд отклонил довод инспекции о несоответствии данных, содержащихся в книге продаж поставщика и в книге покупок налогоплательщика, поскольку это обстоятельство не является основанием для отказа в вычете НДС при наличии счета-фактуры.

Постановление ФАС Московского округа от 03.10.2012 по делу № А40-12936/12-115-31

Суд указал, что право налогоплательщика на вычет в отношении сумм НДС, уплаченных контрагенту, не зависит от того, отражен ли (зарегистрирован ли) контрагентом выставленный счет-фактура в книге продаж. В ст. 172 НК РФ книга продаж контрагента не предусмотрена в качестве документа, подтверждающего право налогоплательщика на вычет.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.06.2012 по делу № А15-1374/2011

Суд пришел к выводу, что факт неотражения счетов-фактур продавцом в книге продаж сам по себе не является основанием для отказа в предоставлении вычета покупателю. При этом суд учел, что по запросу налогоплательщика поставщики представили сведения об отражении спорных счетов-фактур в книгах продаж. Суд отметил, что законодательство допускает возможность устранения ошибок, допущенных при ведении бухгалтерского учета, а контрагенты доступны для целей налогового контроля.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.06.2011 по делу № А15-965/2009 ( Определением ВАС РФ от 15.11.2011 № ВАС-12390/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что разница в данных счетов-фактур и книг продаж контрагента не влияет на право налогоплательщика на возмещение НДС. Кроме того, суд подчеркнул, что в Налоговом кодексе РФ право на возмещение налога не связано с правильным учетом этого налога у поставщика товаров (работ, услуг), выставившего налогоплательщику счета-фактуры.

Постановление ФАС Уральского округа от 20.01.2011 № Ф09-10858/10-С2 по делу № А60-13682/2010-С8

Суд указал следующее: тот факт, что зарегистрированные в книге покупок общества счета-фактуры не были отражены в книгах продаж его контрагента, не свидетельствует об отсутствии хозяйственной операции и не является основанием для отказа в вычете.

Подытожим судебную практику.

Позиция Президиума ВАС РФ состоит в том, что если счета-фактуры в книге продаж поставщика не зарегистрированы, то это является основанием для отказа налогоплательщику в вычете.

В то же время есть акты судов кассационной инстанции, из которых следует, что расхождения данных о выставленных счетах-фактурах в книге покупок налогоплательщика и книге продаж поставщика не являются основанием для отказа в вычете.

Полагаем, что судебная практика, сформированная до того, как критерии оценки налоговой выгоды в виде уменьшения налоговой базы (суммы уплачиваемого налога) были закреплены в ст. 54.1 НК РФ, сохраняет актуальность.

Как заполнить налоговые расчеты и не упустить сроки сдачи?

Увы, вычет не отстояли… А как переложить убытки на поставщика, или Налоговая оговорка в договоре

Рекомендуем включить в договор налоговую оговорку. Налоговая оговорка ‒ условие договора о надлежащем исполнении налоговых обязанностей и компенсации контрагентом потерь или убытков в случае претензий налоговых органов.

Оговорка об убытках позволяет взыскать доначисленные налоги, пени, штрафы. Оговорка о потерях ‒ удержать из платежей контрагенту сумму вычета НДС, от которого отказались из-за письма ИФНС о несформированном источнике для вычета.

Примерная формулировка может выглядеть следующим образом:

Оговорка о компенсации потерь из-за разрыва по НДС

Поставщик обязуется не позднее 3 (трех) рабочих дней со дня заключения Договора подать в налоговый орган Согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными, с кодами 1100 и 1400 .

Покупатель при получении письма налогового органа о несформированном источнике для вычета НДС уведомляет об этом Поставщика, который в течение 3 (трех) рабочих дней обязуется устранить нарушения, в том числе путем подачи уточненной налоговой декларации по НДС.

Если Поставщик не устранит нарушения, он компенсирует Покупателю потери, возникшие из-за невозможности принять к вычету предъявленный Поставщиком НДС. Достаточным основанием для неприменения вычета является письмо налогового органа о несформированном источнике для вычета НДС по операциям с Поставщиком. Размер потерь равен сумме вычетов по НДС по счетам-фактурам Поставщика, от применения которых Покупатель отказался при подаче уточненной декларации, а также уплаченных пеней.

Покупатель вправе удержать потери из причитающихся Поставщику платежей по Договору, а также из выплат, причитающихся Поставщику по другим основаниям.

В заключение хотелось бы отметить, что в случае судебного разбирательства предугадать исход сложно. Но в любом случае ИФНС при отказе в вычете НДС необходимо доказать:

• отсутствие реальности сделки или операции и их совокупности;
• наличие искажения сведений о фактах хозяйственной деятельности при их совокупности, об объектах налогообложения;
• недобросовестную цель налогоплательщика;
• факт отсутствия исполнения такой сделки всеми ее сторонами, даже если вычет заявлен у одной стороны сделки.

Приведем одну практическую ситуацию.

Вопрос:

Поступило требование из ИФНС о необходимости подать пояснение по декларации НДС в связи с ошибкой «код 1». Как ответить?

Ответ:

Код ошибки 1 означает разрыв по НДС ( Приложение к Письму ФНС России от 03.12.2018 № ЕД-4-15/23367@).

В частности, этот код поставят, когда:

• операция, по которой вы заявили вычет НДС, в декларации контрагента не отражена либо контрагент за аналогичный период представил декларацию с нулевыми показателями или вообще ее не представил;
• в вашей записи по счету-фактуре, возможно, есть ошибки, поэтому не получается сопоставить ее с аналогичной записью у контрагента.

В этом случае направьте в инспекцию квитанцию о приеме требования. Сделать это нужно в течение шести рабочих дней после его отправки по ТКС. Иначе вам могут приостановить операции по счетам ( п. 5.1 ст. 23 , подп. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ, п. 16 Приложения к Приказу ФНС России от 16.07.2020 № ЕД-7-2/448@).

Пример. Пояснения к декларации по НДС

ИФНС выявила ошибки по коду 1 по двум операциям в разд. 8 декларации по НДС:

· у контрагента нет записи по счету-фактуре;

· неверно указан номер счета-фактуры продавца.

Проверяем счета-фактуры и первичные документы: с первым счетом-фактурой никаких проблем нет, при регистрации второго ошиблись номером.

В пояснениях к первой операции указываем, что сведения верны. В пояснениях ко второй пишем правильный номер.

В системе КонсультантПлюс вы можете ознакомиться с многочисленными материалами по данной теме:

Автор: ведущий экономист-консультант Надежда Четвергова

Вычеты входного НДС и неосмотрительность… инспекции

Все привыкли к тому, что неосмотрительность при выборе контрагента приводит к снятию расходов у компании и отказу в вычетах НДС. Суды, как правило, бывают на стороне налоговой. Но случается, что суды приходят к неожиданным выводам и поддерживают налогоплательщика. Оказывается, что инспекции следует не только тщательнее готовиться к судам, но и тоже проявлять должную осмотрительность – при принятии решения о регистрации компании.

Госрегистрация фирмы подтверждает реальность сделки

Инспекция отказала фирме в вычетах НДС. Среди доказательств их неправомерности традиционные причины:

• недостатки «первички»;
• массовый адрес регистрации поставщика;
• минимальные показатели его отчетности;
• финансовые потоки транзитного характера.

То есть налоговики настаивали на том, что фирма при выборе поставщика не проявила должную осмотрительность.

Решение суда оказалось неожиданным, а его выводы – беспрецедентными.

Оказывается, должную осмотрительность должен проявлять не налогоплательщик при выборе контрагентов, а налоговая инспекция, когда принимает решение о регистрации компании. Если компания поставлена на учет в налоговом органе, то это и является прямым свидетельством безопасности заключаемых с ней сделок. Ведь инспекция – это единственный участник спорных правоотношений, который государством уполномочен контролировать соблюдение юрлицами нормативных актов о налогах и сборах.

Судьи апелляции и кассации с такой позицией согласились (Постановление АС Поволжского округа от 29 июня 2018 г. № Ф06-34135/2018).

Читайте в бераторе «Практическая энциклопедия бухгалтера»

Неосмотрительность покупателя нужно доказать

Вот еще одно решение, в котором речь шла в том числе и о неосмотрительности покупателя, заявившего вычет НДС.

По договору поставки стройматериалов и оборудования фирма купила товары на сумму более 2 млн. рублей, перечислила деньги поставщику и заявила вычет входного НДС. Для подтверждения реальности сделки были предъявлены счета-фактуры и накладные от поставщика.

Инспекция провела налоговую проверку и по результатам доначислила покупателю НДС, пени и штраф. Представленные документы, по мнению проверяющих, не подтверждают реальность поставки товаров. А покупатель не проявил должной осмотрительности при выборе контрагента.

Продавец не мог исполнить договор, так как среднесписочная численность его работников составляла 1 человек, у него не было транспортных средств и производственных активов. Кроме того, в бюджет поставщик уплачивал минимальные платежи по налогу на прибыль и НДС. Из-за этого в бюджете не сформирован источник возмещения НДС.

Нижестоящие суды всех трех инстанций придерживались этой же позиции.

ВС РФ не согласился. Неуплата налога контрагентом или поставщиками предыдущих звеньев, которая привела к отсутствию экономического источника для возмещения налога, – недостаточное основание для отказа покупателю в вычете входного НДС.

Кроме этого, нужно устанавливать реальность покупки товаров и наличие умысла у покупателя на уклонение от уплаты налогов.

В вопросе о неосмотрительности покупателя суд перевел стрелки на инспекцию — она не ставила вопроса об участии налогоплательщика в уклонении от уплаты налогов. Покупатель же приводил доводы, что продавец действовал как реальный субъект экономической деятельности. Он имел склад для хранения товаров, к исполнению договора привлекал экспедитора. Инспекция эти доводы не опровергла. Но и суды их не учли. А основываться на предположениях без исследования доказательств недопустимо.

Поэтому ВС РФ направил дело на новое рассмотрение (Определение от 14 мая 2020 г. № 307-ЭС19-27597).