Что такое открытая лицензия

Риски использования открытых лицензий (open source)

У всех ПО есть лицензионные соглашения, в которых установлены правила и ограничения их использования. Поэтому не все открытые (aka свободные) лицензии одинаковы свободны.

Программистам и компаниям-разработчикам нужно иметь ввиду, что при использовании некоторых открытых лицензий, компания обязана раскрыть полный исходный код разработанной программы.

Подробнее в статье.

1. Что такое открытые лицензии?
2. Виды open source и какие ограничения у них бывают.
3. Риски, связанные с использованием открытых лицензий внутри деятельности компании.
4. Риски, связанные с использованием открытых лицензий в разработке продукта.
5. Минимизация рисков при использовании open source.

Право использования “чужого” программного обеспечения для разработки собственных программ часто приобретается на основании открытых лицензий (англ. — open source).

Это значит, что пользователь скачивает программу, и получает доступ к исходному коду ПО бесплатно и с максимальным объемом прав.

Открытая лицензия предоставляет пользователю широкий набор прав, например:

— использовать итоговую программу в любой сфере и для любых целей;

— создавать и распространять копии ПО;

— создавать производные программы и распространять их как вам угодно.

При этом в открытых лицензиях, в зависимости от их вида, есть ограничения.

Все свободные лицензии разделяют на две группы в зависимости от содержащихся в них условий:

• Разрешительные или либеральные лицензии (англ. — academic, permissive license): это, например, BSD, MIT, Apache и др.
• Взаимные лицензии (англ. — reciprocal, viral, copyleft): например, General Public License (GPL); Lesser GPL; Mozilla Public License; Common Public License и др.

2.1. Разрешительная лицензия — наиболее выгодная для компании-разработчика. Вы вправе использовать исходный код на таких лицензиях без ограничений за исключением следующих условий:

• нужно указать автора при последующем распространении ПО;
• включить в лицензию дисклеймер об исключении гарантий , т.е. ПО распространяется “As is”.

Компания-разработчик самостоятельно определять условия лицензирования созданного ей продукта и, не исключает возможность извлечения прибыли от таких лицензий.

2.2. Взаимная лицензия включает в себя существенное ограничение:

разработчик обязан распространять модификации программы на тех же условиях, на каких распространялась исходная программа. Так называемый принцип взаимности.

Например, ваш программист нашел где-то на github часть исходного кода, который нужен для выполнения функции по исправлению грамматических ошибок в вашей программе. Программист использует этот код, сдает итоговое ПО заказчику. Спустя время выясняется, что часть этого кода лицензирована на условиях GPL (взаимной лицензии). Это означает, что весь итоговый (новый) продукт должен лицензироваться на условия GPL.

При этом компания-разработчик может лицензировать ПО за деньги, однако аналогичное право будут иметь все пользователи программы. Если вдруг какой-то пользователь решит распространять ПО компании-разработчика бесплатно или за плату, то компания не сможет пресечь распространение копий программы.

Такое распространение ПО считается разрешенным использованием в соответствии с положениями GPL лицензии.

При использовании открытых лицензий для собственных нужд компании можно не переживать об ограничениях взаимных лицензий.

В редких случаях, в рамках плановых проверок компаний может возникнуть вопрос «лицензионной чистоты» установленного в организации ПО. Однако в 2022 году вероятность такой проверки отсутствует из-за соответствующего моратория на проверки.

Были времена, когда полиция конфисковывала компьютеры, если на них не было лицензионной наклейки ОС Windows.

• Изучите Письмо Министерства экономического развития РФ от 5 мая 2009 г. N Д05-2235 «Об использовании свободного программного обеспечения» и ст. 1286.1 ГК РФ «Открытая лицензия». В письме есть важное разъяснение: «использование свободного программного обеспечения не может являться основанием для применения санкций и создания препятствий в осуществлении предпринимательской деятельности при контроле за соблюдением авторских прав».

• Подготовьте нотариально заверенный перевод лицензионных соглашений на иностранном языке.
• Если компания получила свободное ПО у дистрибьютора, то нужно сохранить договор, счет и прочую документацию.

Все эти документы могут понадобиться при проверке.

Главная проблема в том, что на модифицированную программу, созданную компанией-разработчиков с использованием открытой взаимной лицензии, распространяются условия такой лицензии.

Например, в GPL v.3 лицензии любой процент исходного кода, который программист вставил в итоговый продукт, делает весь продукт (исходный код) подлежащим раскрытию. Неважно какой процент кода взаимной лицензии используется — 1%, 5%, 90% (радел 0 “Definitions” GPL v.3 лицензии)

Поэтому, если ваша программа, не предполагает ее последующего свободного распространения, то лучше воздержаться от использования взаимных открытых лицензий.

4.1. Последствия неисполнения обязанности по раскрытия исходного кода:

Бывали случаи, когда раскрытия исходного кода требовали в судебном порядке. Давайте рассмотрим примеры.

Международная судебная практика по нарушению GPL лицензий и выводы судов: (1) положения открытой лицензии является полноценным договором; (2) суды удовлетворяют требования о раскрытии исходного кода; (3) взыскиваются убытки и расходы на юристов.

Судебная практика РФ по нарушению открытых лицензий только формируется. Однако уже есть акты, где затрагивается GPL лицензия.

Например, Постановление 8 Арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2016 г. по делу А46-15663/2015

• Нарушен лицензионный договор в отношении ПО, которое создано с использованием кода, лицензируемого по GPL ver. 2.0.
• Поставлен вопрос о влиянии факта нарушения данной лицензии на судьбу последующих лицензионных договоров.

В данном деле нужно было (1) сделать нотариальный перевод открытой лицензии; (2) назначить экспертизу исходного кода.

Знание того, из каких компонентов состоит программный продукт является ключевым условием для проведения юридического анализа рисков, связанных с его распространением. Иными словами, отслеживайте, что используют ваши программисты.

Практические советы:

1. Внедрение в компании политики использования open source. В частности, обязанность фиксировать происхождение кода, а также загружать вместе с ним те лицензии, которые его сопровождают. Добавьте в политику перечень лицензий, которые можно использовать без согласования с юристами (как правило, это все либеральные лицензии) и, которые требуют такого согласования.
2. В некоторых случаях целесообразно проведение анализа (сканирования) программного кода с помощью автоматизированных средств. Сканирование можно сделать специализированная компания, например Black Duck Software Inc.; Palamida, Inc.

Проверить ту либо иную лицензию на предмет ее свободного использования, можно на сайте OpenSource Initiative.

Справка о различиях между «свободной» и открытой лицензиями

Справка о различиях между «свободной» и открытой лицензиями

Свободная лицензия

Данное понятие не предусмотрено четвертой частью ГК РФ, которой урегулированы права интеллектуальной собственности. При этом, в профессиональной среде в настоящее время понятием «свободная лицензия» принято обозначать положение пункта 5 статьи 1233 ГК РФ, действующее с 1 января 2015 года. Здесь и далее по тексту это положение обозначается в кавычках — «свободная лицензия».

В соответствии с указанным положением правообладатель может в особом порядке сделать заявление о предоставлении любым лицам возможности безвозмездно использовать принадлежащие ему произведение либо объект смежных прав на определенных условиях и в течение указанного срока. Отличительные особенности «свободной лицензии» приведены ниже, в сравнительной таблице.

Открытая лицензия

Прежде всего, необходимо различать открытую лицензию на объекты авторского права (произведения) и открытые лицензии на результаты интеллектуальной деятельности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы и селекционные достижения) в смысле статей 1368 и 1429 ГК РФ, которые далее не рассматриваются.

Открытая лицензия на произведения прямо предусмотрена статьей 1286.1 ГК РФ, действующей с 1 октября 2014 года. По своей сути данная норма является легализацией открытых (open-source) и свободных (free) лицензий, как они понимаются в мировой практике. Об этом свидетельствуют и следующие отличительные особенности открытой лицензии.

Сравнительная таблица лицензий

* — На данный момент уполномоченный, на опубликование условий «свободной лицензии» орган еще не утвержден Правительством РФ.

** — Очевидна попытка законодателя придать открытым лицензиям так называемый «вирусный» характер. При этом возникает известная в мире проблема совместимости открытых лицензий: при создании нового результата интеллектуальной деятельности с использованием в качестве основы произведения по так называемой «копилефт» лицензии, в состав создаваемого РИД невозможно включить произведения по лицензиям, в том числе «свободным» и открытым, не позволяющим такое включение неограниченному кругу лиц.

Интересует защита интеллектуальной собственности?

• Управляющий партнер

Патентный поверенный РФ № 1567, третейский судья
21 год в сфере защиты интеллектуальной собственности

Что такое открытая лицензия

Несмотря на то, что норма об открытых лицензиях появилась в нашем законодательстве еще в 2014 году, многие до сих пор путаются и не очень представляют себе, что же такое открытая лицензия.

Не стоит думать, что открытая лицензия – это нечто электронное, что позволяет пользователю использовать произведение бесплатно и как угодно.

Открытая лицензия – это точно такой же лицензионный договор, как и обычный бумажный лицензионный договор. Только заключается открытая лицензия в упрощенном порядке и имеет ряд особенностей

Точно так же, как и обычные лицензионные договоры, открытая лицензия должна содержать все существенные (обязательные) условия, присущие лицензионным договорам.

В качестве примера открытых лицензий можно (с натяжкой, конечно) привести лицензии Creative Commons. Однако стоит понимать, что Creative Commons – это не какой-то формализованный и утвержденный обязательный документ. Creative Commons – это всего лишь шаблоны открытых лицензий. Причем шаблоны, составленные по американскому праву. И в России работать такие шаблоны будут только в той части, которая не противоречит законодательству РФ. Так что использовать Creative Commons в отношениях в рамках российской юрисдикции стоит очень аккуратно. Подробно о Creative Commons и их использовании в наших условиях можно прочитать по этой ссылке.

Открытой лицензии посвящена ст.1281.1. ГК РФ. В ней говорится: лицензионный договор, по которому предоставляется простая (неисключительная) лицензия на использование произведения науки, литературы или искусства, может быть заключен в упрощенном порядке.

Это и есть открытая лицензия.

Открытая лицензия является договором присоединения. Все ее условия должны быть доступны неопределенному кругу лиц и размещены таким образом, чтобы лицензиат ознакомился с ними перед началом использования соответствующего произведения. В открытой лицензии может содержаться указание на действия, совершение которых будет считаться акцептом принятием ее условий. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной.

Предметом открытой лицензии является право использования произведения науки, литературы или искусства в предусмотренных договором пределах. То есть правообладатель может установить любые пределы использования произведения. Поэтому важно очень внимательно знакомиться с условиями открытой лицензии.

Всегда ли открытая лицензия является бесплатной?

Нет, не всегда. Но часто.

По общему правилу открытая лицензия является безвозмездной. Однако эта норма является диспозитивной, что означает, что правообладатель вправе в лицензионном договоре сделать отступление и предусмотреть плату за использование произведения (п.3. ст.1286.1. ГК РФ).

В случае, если срок действия открытой лицензии не определен, то в отношении программного обеспечения и баз данных договор присоединения считается заключенным на весь срок действия исключительного права, а в отношении других видов произведений — на 5 лет.

Если в открытой лицензии не указана территория, на которой допускается использование произведения, такое использование допускается на территории всего мира, опять же, если в договоре не предусмотрено иное. Таким образом, не стоит думать, что с произведениями, распространяемыми по открытой лицензии, можно делать всё, что угодно.

В термине «открытая лицензия» слово «открытая» означает не возможность открыто пользоваться произведением любым способом, а возможность открыто ознакомиться с условиями использования и открыто присоединиться к этим условиям.

Пределы использования правообладатель устанавливает самостоятельно и излагает в лицензионном договоре или соглашении, так что читайте внимательно условия перед использованием произведений по открытой лицензии.

© Андрей Макаров 2016г. — 2021г. Эта статья является охраняемым объектом авторских прав! Воспроизведение текста статьи и/или его частей разрешается в сети Интернет с обязательным указанием имени автора и активной гиперссылки на источник.

Sum IP

Интеллектуальная собственность в России и за рубежом

Открытая лицензия

Открытая лицензия – одна из разновидностей лицензионного договора, которая широко распространена в мировой практике и с 1 октября 2014 года появилась и в ГК России. Хотя и до этой даты открытые лицензии на патенты в России обладали юридической силой, а при соблюдении ряда условий и на другие объекты интеллектуальных прав. Предоставление открытой лицензии осуществляется в упрощенном порядке, но ее условия могут быть достаточн огибкими, что обуславливает ее популярность. Эта статья будет полезна как авторам и правообладателям, так и юристам, студентам и все интересующимся правом интеллектуальной собственности.

1. Понятие и условия открытой лицензии.
2. Открытая лицензия в авторском праве.
3. Открытые лицензии на патенты.
4. Свободная лицензия и открытая лицензия .

1. Понятие и условия открытой лицензии

Открытая лицензия – это договор присоединения, предметом которого является предоставление лицензиату простой (неисключительной) лицензии на использование объекта авторских, смежных или патентных прав, а условия договора доступны неопределенному кругу лиц. Предоставление открытой лицензии регулируется статьями 1286.1, 1308, 1368, 1429 ГК РФ.

Открытые лицензии отличают от иных лицензионных договоров по порядку заключения. Правообладателю следует разместить условия договора таким образом, чтобы любой мог ознакомиться с ними до начала использования произведения. Как правило, это делают путем опубликования условий на сайте или путем ссылки на типовые формы открытых лицензий (GNU, MIT и пр.). Однако для патентов предусмотрен специальный порядок публикации (см.ниже).

С юридической точки зрения, публикация текста лицензии является офертой (предложением) правообладателя заключить договор на определенных в нем условиях. Предоставление открытой лицензии происходит в момент акцепта (принятия оферты) лицензиатом. При этом в большинстве случаев лицензиатом может быть любое лицо, хотя правообладатель вправе не разрешать использование, например, коммерческим организациям.

Открытая лицензия обычно содержит следующие условия:

• Предмет. Предоставление простой (неисключительной) лицензии на использование объекта авторских, смежных или патентных прав, а также разрешенные способы использования. Заблуждение, что все открытые лицензии позволяют использовать интеллектуальную собственность любыми способами.
• Действия, считающиеся акцептом. Например, запуск программы, оплата лицензии, загрузка фотографии, воспроизведение музыкального файла, уведомление правообладателя (лицензиара) по электронной почте с предоставлением необходимой информации, регистрация на сайте и т.п.
• Цена. По общему правилу, открытая лицензия считается безвозмездной, но это условие диспозитивное. Более того, какие-то способы использования могут быть разрешены правообладателем бесплатно, а какие-то – за вознаграждение.
• Срок. По общему правилу, срок действия лицензионного договора составляет 5 лет, но в случае с программами для ЭВМ и базами данных считается, что договор заключен на весь срок действия исключительного права. К патентам применяются особые положения (см. ниже).
• Территория. Открытые лицензии по умолчанию позволяют использовать произведения и объекты смежных прав на территории всего мира, но лицензиар может предусмотреть и иные условия. К патентам применяются особые положения.
• Условия использования переводов и переработок. Часто, особенно в сфере распространения программного обеспечения, автор разрешает перерабатывать произведение или встраивать его в другое ПО с определенными ограничениями. Например, если авторские права на программу предоставлены безвозмездно, то и производные программы должны распространяться безвозмездно. Однако далеко не всегда право на перевод и переработку вообще предоставлено лицензиату .

2. Открытая лицензия в авторском праве

Открытые лицензии в авторском праве характеризуются условиями, описанными выше. Стоит учесть, что эти же нормы распространяются и на смежные права в отношении исполнений, фонограмм, теле- и радиопередач, инвестиционных баз данных и публикаций ранее не опубликованных произведений. Но на практике такой вид лицензионного договора применяется в основном к программам, фотографиям и интернет-сервисам как составным произведениям.

При этом для баз данных и программ для ЭВМ существует альтернативный упрощенным порядок предоставления лицензии, именуемый "коробочной лицензией". Отличие коробочной лицензии от открытой в том, что первая всегда адресована конкретному лиц – пользователю экземпляра, а вторая – неопределенному кругу лиц. Эта не столь значительная на первый взгляд разница, однако, влечет целый ряд важных юридических презумпций. В частности, срок коробочного лицензионного договора по умолчанию равен 5 года, а не всему сроку действия исключительного права .

3. Открытые лицензии на патенты

Ранее я несколько раз делал оговорку насчет особых положениях, применяемых к патентам на изобретения, полезные модели, промышленные образцы и селекционные достижения. В чем их причина и в чем же они заключаются? Главная причина в обязательной государственной регистрации всех патентов и сделок по распоряжению ими, что делает упрощенный порядок заключения договора невозможным. В связи с этим действуют особые правила:

• заявление о предоставлении открытой лицензии на патент подается в Роспатент, который публикует его в официальном бюллетене, поэтому правообладателю будет недостаточно просто разместить ее условия на своем сайте, что возможно для объектов авторских прав и смежных прав;
• публикация заявления влечет только обязанность правообладателя заключить лицензионный договор, причем сама по себе публикация является не офертой, а предложением делать оферты. Направленная третьим лицом оферта влечет обязанности правообладателя, предусмотренные ст.445 ГК РФ. Лицензионный договор будет считаться заключенным только после его согласования в письменной форме, а право на использование патента предоставленным лицензиату – с момента государственной регистрации в Роспатенте.
• заявление не может быть отозвано правообладателем ранее 2-х лет с момента его публикации. Отзыв при этом возможен только при условии доплаты патентных пошлин. При этом отзыв заявления не прекращает лицензионные договоры, заключенные до момента отзыва;
• в случае публикации заявления правообладатель уплачивает пошлины за поддержание патента в силе в льготном размере – 50% от обычной ставки.

Таким образом, открытая лицензия на изобретение и другие патенты существенно отличается по юридическим характеристикам от ее же вида, применяемого в авторском праве. Поэтому необходимо учитывать такие различия в практике, особенно если предметом договора является комплекс авторских и патентных прав .

4. Свободная лицензия и открытая лицензия

Понятие "свободная лицензия" не используется ни в российском законодательстве, ни в международном авторском праве. Оно было придумано и активно продвигается как определенная социальная ценность рядом некоммерческих общественных организаций (Free Software Foundation, Open Source Initiative, Creative Commons), причем даже среди них нет единства насчет признаков свободных лицензий. Как минимум свободная лицензия должна разрешать бесплатно использовать объект интеллектуальной собственности любыми способами и на тех же условиях использовать все производные произведения (переводы, адаптации, модификации, обработки и т.д.). Условия свободных лицензий часто публикуются для неопределенного круга лиц.

Таким образом, свободные лицензии и открытые лицензии не являются синонимами. Первые – ряд требований к условиям (содержанию) договора, вторые – требования к порядку заключения (форме) договора. Конечно, по способу заключения свободные лицензионные договоры в большинстве случаев являются открытыми, но сравнивать их не совсем корректно по причине разных классификационных критериев. Поэтому главное – знать различие между ними.

Для наглядности и сравнения на схеме кругами Эйлера представлены различные виды лицензионных договоров, которые упоминались в этой статье. Надеюсь, схема поможет Вам лучше понять и запомнить написанный мною материал.