Депонент и бенефициар кто это

Договор эскроу

Договор эскроу (условного депонирования) заключается для исполнения другого (условно говоря, основного) обязательства по передаче имущества не напрямую контрагенту, а через третье лицо — эскроу-агента. При этом контрагент получит имущество при наступлении условий, указанных в договоре.

Договор эскроу (условного депонирования) заключается для исполнения другого (условно говоря, основного) обязательства по передаче имущества не напрямую контрагенту, а через третье лицо — эскроу-агента. При этом контрагент получит имущество при наступлении условий, указанных в договоре.

Депонировать можно любые вещи (кроме недвижимости), безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги.

Депонированное имущество защищено от взыскания, ареста, обеспечительных мер и банкротства.

Что такое эскроу

Эскроу (условное депонирование) — такой способ исполнения обязательства, когда имущество передается через пользующееся доверием третье лицо (эскроу-агента).

По договору эскроу депонент обязуется передать имущество эскроу-агенту, чтобы исполнить свое обязательство перед бенефициаром (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Основное обязательство депонента перед бенефициаром считается исполненным с момента депонирования имущества (п. 5 ст. 926.1 ГК РФ).

Эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность имущества в течение срока депонирования и при возникновении определенных в договоре оснований передать его бенефициару (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Если такие основания не возникнут, имущество возвращается депоненту (п. 2 ст. 926.1 ГК РФ).

Эскроу может быть взаимным, когда обе стороны двустороннего договора депонируют имущество по одному договору эскроу (п. 6 ст. 926.1 ГК РФ).

Договор эскроу применяется, когда нет уверенности, что контрагент надлежащим образом исполнит обязательства.
С помощью эскроу можно, например, обеспечить сохранность активов покупаемого бизнеса в период проведения сделки.

В этом случае основанием для передачи оплаты может быть соответствие фактически имеющегося имущества перечню.

При заключении сделок можно депонировать оплату с такими основаниями ее передачи:

• в оптовой торговле — предъявление отгрузочных документов;

• при покупке недвижимости — госрегистрация прав покупателя;

• при покупке автомобиля — его регистрация покупателем в ГИБДД.

В долевом строительстве расчеты через счет эскроу предусмотрены ст. ст. 15.4, 15.5 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ.

По общему правилу дольщик вносит оплату на счет эскроу в банке, который соответствует критериям, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 18.06.2018 N 697 (ч. 1 ст. 15.4 Закона N 214-ФЗ). Ряд особенностей установлен на случай, когда застройщик использует средства целевого кредита.

Например, дольщики вносят оплату на счета эскроу в банках, предоставивших такой целевой кредит. Эти банки также должны соответствовать критериям, утвержденным названным Постановлением Правительства РФ (ч. 1.1 ст. 15.4 Закона N 214-ФЗ).

После представления в банк разрешения на ввод дома в эксплуатацию и сведений ЕГРН, подтверждающих государственную регистрацию права собственности одного объекта долевого строительства, входящего в этот дом, денежные средства передаются застройщику или используются для погашения кредита.

При расчетах через счет эскроу в долевом строительстве необходимо учитывать разъяснения Банка России, в частности:

• законодательство о долевом строительстве не предусматривает обязанности банка отслеживать поступление средств в сроки, установленные договором участия в долевом строительстве (Информация Банка России);

• порядок получения информации о движении средств на счете эскроу можно урегулировать соглашением заинтересованных сторон (Информация Банка России);

• в договоре участия в долевом строительстве можно предусмотреть отсрочку для дольщика по внесению средств на счет эскроу (Информация Банка России);

• по законодательству открывать аккредитив для внесения средств на счет эскроу необязательно (Информация Банка России).

Депонирование документов применяется, в частности, при сделках с правами на результаты интеллектуальной деятельности. В таком случае депонируются документы, содержащие охраняемые результаты.

Отказаться от договора эскроу депонент и бенефициар могут только совместно (п. 1 ст. 926.8 ГК РФ).

Что и как можно депонировать

Депонировать можно (п. 3 ст. 926.1 ГК РФ) такое имущество:

• любые движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги, документы);

• безналичные денежные средства;

• бездокументарные ценные бумаги.

Недвижимость депонировать нельзя.

Безналичные денежные средства можно депонировать одним из двух способов:

• на счете эскроу в банке;

• на номинальном счете иного эскроу-агента (п. 3 ст. 926.6 ГК РФ). При этом нормы о возможности списания или ареста средств на номинальном счете не применяются (п. 2 ст. 926.7 ГК РФ).

Как защищено депонированное имущество от взыскания

В отношении депонированного имущества не допускаются (п. 1 ст. 926.7 ГК РФ, ч. 1 ст. 73.3, ч. 3.2 ст. 80 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»):

• принятие обеспечительных мер.

Значит, депонированное имущество будет передано бенефициару даже в случае, когда все остальное имущество депонента арестовано или продано за долги.

Взыскание может обращаться только на права (требования) депонента и бенефициара.

Кредиторы депонента смогут обратить взыскание на его право (требование) к бенефициару или эскроу-агенту.

Это возможно, только если договор прекращен или нарушен (п. 2 ст. 926.7, п. 1 ст. 926.8 ГК РФ), например:

• срок депонирования истек до возникновения оснований для передачи имущества бенефициару, но имущество не возвращено депоненту;

• эскроу-агент передал имущество бенефициару без оснований.

Кредиторы бенефициара смогут обратить взыскание на его право (требование) о передаче эскроу-агентом имущества (п. 3 ст. 926.7 ГК РФ).

Необходимо учитывать, что защита депонированного имущества будет действовать только при условии, что договор эскроу заключен с целью исполнить основное обязательство.

Если договор заключен с целью уйти от ответственности перед третьими лицами, то он ничтожен (п. 1 ст. 170 ГК РФ, Определение Верховного Суда РФ от 05.06.2012 по делу N 11-КГ12-3). Имущество, депонированное по такому договору, от взыскания, ареста, обеспечительных мер не защищено (п. 1 ст. 167 ГК РФ).

Как защищено депонированное имущество при банкротстве

В случае банкротства депонента ни внешний, ни конкурсный управляющий не могут распоряжаться депонированным имуществом (п. 6 ст. 101, п. 2 ст. 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О банкротстве»).

Банкротство не помешает передаче имущества бенефициару, если основания для передачи возникли в течение шести месяцев с момента введения конкурсного производства.

В противном случае имущество будет включено в конкурсную массу (п. 2 ст. 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О банкротстве»).

Каковы основания для передачи имущества бенефициару

Возможны различные основания для передачи депонированного имущества бенефициару (п. 2 ст. 926.1 ГК РФ), в том числе:

• совершение определенных действий бенефициаром;

• совершение определенных действий третьим лицом.

В договоре эскроу могут быть указаны несколько оснований, например наступление события к определенному сроку либо отсутствие события (действия) в течение определенного срока.

Так, можно установить, что оплата за товар передается бенефициару, только если не поступят претензии к качеству товара от потребителя в течение определенного срока.

Наступление срока чаще всего не потребует документального подтверждения. Срок может быть просто определен календарной датой или рассчитан исходя из указанных в договоре условий.

Наступление события или совершение действий не так очевидно, поэтому требуют подтверждения. Поскольку в подтверждении заинтересован бенефициар, основания желательно выбирать такие, которые он сможет подтвердить самостоятельно, независимо от депонента.

Предъявленные бенефициаром документы эскроу-агент проверяет только по внешним признакам. Если у него есть разумные основания сомневаться в их достоверности, то имущество бенефициару не передается. Стороны вправе согласовать иной порядок и последствия проверки документов (п. 1 ст. 926.3 ГК РФ).

В случае когда проверка оснований возложена на эскроу-агента (п. 2 ст. 926.3 ГК РФ), необходимо предусмотреть возможность ее проведения независимо от депонента.

Срок депонирования

Максимальный срок действия договора эскроу — пять лет.

Срок депонирования должен быть предусмотрен в договоре. Если он не установлен или указан больший срок, то договор будет действовать пять лет (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ).

По истечении срока действия договора имущество возвращается депоненту или передается бенефициару (если есть основания для передачи). Однако депонент и бенефициар вправе согласовать иные последствия истечения срока (п. 2 ст. 926.8 ГК РФ).

В какой срок депонированное имущество передается бенефициару

По умолчанию срок передачи депонированного имущества составит 7 дней со дня предъявления требования бенефициаром (п. 2 ст. 314 ГК РФ), а по счету эскроу — 10 дней с момента возникновения оснований для передачи (п. 3 ст. 860.8 ГК РФ). Условие о сроке можно согласовать в договоре эскроу.

Как составить договор эскроу

Договор эскроу заключается между тремя сторонами: депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Его сторонами могут быть любые физические и юридические лица (п. 1 ст. 926.8 ГК РФ).

Форма договора — нотариальная, кроме депонирования безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ).

Не удостоверенный нотариусом договор будет ничтожен (п. 3 ст. 163 ГК РФ).

Существенные условия таковы (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ):

• основания для передачи имущества бенефициару.

Предмет договора эскроу должен отражать объект и цель депонирования. В условие об объекте депонирования следует включить его наименование, индивидуализирующие признаки (при необходимости), количество.

При описании цели депонирования рекомендуем указать конкретное обязательство депонента перед бенефициаром и реквизиты договора или иного документа, из которого обязательство возникло (при наличии).

Порядок проверки оснований для передачи имущества можно согласовать в договоре.

Если по договору бенефициар обязан предъявить подтверждающие документы, эскроу-агент проверяет их по внешним признакам. Имущество не передается бенефициару, если есть разумные основания полагать, что документы недостоверны. Стороны вправе согласовать иной порядок и последствия проверки документов (п. 1 ст. 926.3 ГК РФ).

Однако можно обязать эскроу-агента проверить наличие оснований (п. 2 ст. 926.3 ГК РФ), например провести проверку с выездом на место либо самостоятельно запросить документы в госорганах.

Договор депонирования эскроу (общая форма)

Договор условного депонирования (взаимное эскроу)

Стороны могут сохранить за депонентом право распоряжаться депонированным имуществом в период действия договора или предусмотреть для эскроу-агента право использовать это имущество и (или) распоряжаться им (п. 4 ст. 926.1, п. 3 ст. 926.4, п. 2 ст. 926.6 ГК РФ).

Договор эскроу возмездный, при этом обязательство по выплате вознаграждения является для депонента и бенефициара солидарным. Эскроу-агент вправе потребовать выплаты вознаграждения по своему усмотрению, в том числе в полной сумме с любой из сторон.

Однако стороны могут согласовать иные условия об оплате, в частности безвозмездность (п. 1 ст. 926.2 ГК РФ). Можно также согласовать право эскроу-агента засчитывать или удерживать имущество в счет выплаты (обеспечения выплаты) вознаграждения (п. 2 ст. 926.2 ГК РФ).

Размер вознаграждения эскроу-агента следует определить в договоре. Иначе оно будет определяться как обычно уплачиваемое при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ).

С учетом новизны подобных отношений для российского права и практики установить обычно уплачиваемую сумму будет проблематично.

Договор эскроу заключается с целью исполнения другого, основного обязательства. Денежные средства на счете эскроу для расчетов по договору участия в долевом строительстве подлежат страхованию (ст. 12.2 Федерального закона от 23.12.2003 N 177-ФЗ).

Пока неочевидно, что в остальных случаях станет с договором эскроу и депонированным имуществом, если основной договор будет признан незаключенным или недействительным либо будет прекращен.

Рекомендуется включить в договор эскроу отменительное условие (п. 2 ст. 157 ГК РФ), по которому в перечисленных выше случаях права и обязанности сторон по договору прекращаются, а имущество возвращается депоненту.

Что такое договор депонирования эскроу

Счет эскроу — специальный банковский счет, предназначенный для условного депонирования безналичных денежных средств (п. 1 ст. 860.7 ГК РФ).

Отношения (права и обязанности) сторон по счету эскроу, возникшие с 1 июня 2018 г., регулируются в том числе нормами о договоре эскроу (п. 4 ст. 860.7 ГК РФ). К отношениям (правам и обязанностям), возникшим до этой даты, применяются только специальные нормы о счете эскроу гл. 45 ГК РФ и общие положения о банковском счете (ст. ст. 845 — 859 ГК РФ).

Договор счета эскроу может заключаться как отдельный договор. Но условия о нем допускается включать и в другой договор, по которому эскроу-агентом является банк (например, в договор эскроу) (п. 2 ст. 860.7 ГК РФ).

Для открытия счета эскроу представляются те же документы, что и для открытия других счетов (п. 4.14 Инструкции Банка России от 30.05.2014 N 153-И).

Об открытии (закрытии, изменении реквизитов) счета эскроу банк сообщает налоговому органу, указывая сведения о депоненте (п. 1.1 ст. 86 НК РФ, Письмо Минфина России от 12.04.2017 N 03-02-07/1/21741).

Арест, списание, приостановление выдачи сторонам средств со счета эскроу не допускаются (п. 4 ст. 860.8 ГК РФ). Стороны не вправе распоряжаться средствами на счете, если не согласовано иное (п. 1 ст. 860.8 ГК РФ).

При банкротстве депонента счет эскроу не закрывается, средства с него не списываются на другие счета (п. 1 ст. 133, п. 3 ст. 189.88 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О банкротстве»). Эти средства будут переданы бенефициару, если основания возникнут в течение шести месяцев с момента введения конкурсного производства (п. 2 ст. 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О банкротстве»).

Всю информацию по счету может получить как депонент, так и бенефициар, что позволяет им обоим следить за сохранностью средств (ст. 860.9 ГК РФ).

Когда необходимо открыть счет эскроу

Счет эскроу необходимо открыть для выплаты дивидендов и (или) иных платежей уполномоченному получателю (ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 25.12.2018 N 485-ФЗ).

Дивиденды и (или) иные платежи должны быть выплачены в срок, который устанавливается в соответствии с применимым правом, или перечислены на счет эскроу не позднее 30 дней с даты его истечения (ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 25.12.2018 N 485-ФЗ).

Счет должны открывать лица, которые имеют право на доходы от источников в РФ (ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 25.12.2018 N 485-ФЗ). К ним относятся (п. 2 ч. 5 ст. 11 Федерального закона от 25.12.2018 N 485-ФЗ):

• международная компания, иностранное лицо (иностранная структура без образования юрлица), которые напрямую получают доходы от источников в РФ и (или) от ведения предпринимательской деятельности в РФ;

• российское юрлицо, которое исполняет обязанности перечислять дивиденды лица, имеющего право получать доходы от источников в РФ, на основании договора с ним.

Счет эскроу может открыть агент (иностранная организация, подконтрольная российскому юрлицу, или российское юрлицо), который действует на основании договора с перечисленными лицами, для передачи денежных средств бенефициару. В этом случае агент должен заблаговременно уведомить этих лиц об открытии счета (ч. 1, 3, п. 4 ч. 5 ст. 11 Федерального закона от 25.12.2018 N 485-ФЗ).

С момента поступления денежных средств на счет эскроу обязанность выплатить дивиденды и (или) иные платежи считается исполненной (ч. 4 ст. 11 Федерального закона от 25.12.2018 N 485-ФЗ).

Особенности договора эскроу

Договор эскроу — это документ, по которому должник (депонент) вручает на хранение агенту имущество, подлежащее передаче кредитору (бенефициару) после исполнения основного обязательства или наступления определенных в контракте событий. Это трехстороннее соглашение, гарантирующее сторонам исполнение основного контракта путем привлечения незаинтересованного лица.

Есть два разных договора эскроу по ГК РФ: договор счета и условное депонирование (введен ФЗ-212 от 26.07.2017).

По условному депонированию имущество депонента (любые точно идентифицируемые движимые вещи с учетом ст. 129 ГК РФ) поступает к эскроу-агенту (третьей стороне договоренностей), который сохраняет его и передает бенефициару после возникновения договорных условий. Заключение контракта минимизирует риски неисполнения обеспечиваемой (основной) сделки для ее участников.

По договору счета денежные средства должником вносятся на специальный счет в банке, они передаются кредитору после наступления определенных сторонам обстоятельств. Такой договор обязателен в правоотношениях по долевому строительству по ФЗ-214 от 30.12.2004. По смыслу договор счета эскроу — это разновидность эскроу, но в ГК РФ это разные сделки, регулируемые разными нормами.

Как регулируется

До июня 2018 года ГК РФ в ст. 860.7 – 860.10 регулировал только некоторые нюансы по счету эскроу. Такие отношения в РФ применялись редко. С июня 2018 года ФЗ №212 от 26.07.2017:

• расширил регулирование эскроу-счетов в ст. 860.7 ГК РФ и ввел гл. 47.1 для договоров условного депонирования, которая регулирует все пробелы по счетам эскроу;
• запретил обращать взыскания и арестовывать вещи, переданные агенту из-за долгов сторон договора эскроу (ст. 72.1, 73.3, 80ФЗ №229); списать имущество приставам не удастся, но они вправе получить депонированное имущество при выявлении фиктивности сделки;
• запретил внешнему, конкурсному, управляющему распоряжаться имуществом должника (ст. 101, 131ФЗ №127 от 26.10.2002); признание последнего банкротом не мешает передаче имущества кредитору.

Сохранность депонированных вещей регулирует гл. 47 ГК РФ. Если определять договор эскроу простыми словами, то это вид гарантии, уменьшающий риски обеих сторон правоотношений. Во взаимоотношения вступает третья незаинтересованная сторона, которая обеспечивает исполнение сделки.

Эксперты КонсультантПлюс разобрали, как заключить договор эскроу. Используйте эти инструкции бесплатно.

Чем характеризуется

Договоры эскроу — это трехсторонние расчетно-обеспечительные инструменты (с признаками договоров хранения и поручения), защищающие интересы участников сделок со взаимными обязательствами. Суть этих инструментов:

• наличие обязательства по передаче имущества от должника к кредитору;
• из-за недоверия друг к другу они соглашаются заключить договор эскроу с третьим лицом, во взаимоотношениях появляется эскроу-агент — это лицо, благонадежное по мнению обеих сторон;
• по этому договору должник-депонент (обязанный по основному соглашению передать конкретную собственность кредитору) обязуется передать его третьему участнику — агенту эскроу;
• последний обязуется беречь объект хранения и передать его кредитору (бенефициару) после возникновения контрактных условий.

Это не основная сделка, она всегда гарантирует исполнение другого обязательства.

По п. 6 ст. 926.1 ГК РФ заключают и взаимные договоры эскроу, когда у агента депонируют собственность, которую стороны обязаны передать друг другу (продавец вправе депонировать движимый товар, а покупатель — его денежную цену и т. д.).

В соответствии с абз. 3 ч. 1 ст. 926.1 ГК РФ договор обязательно нотариально удостоверяется. Исключение — депонирование безналичных денег, бездокументарных ценных бумаг.

В договоренностях всегда участвуют любые дееспособные (для существа конкретных соглашений) лица, это стороны в договоре эскроу, их всегда три:

• депонент — обязательно передающий собственность эскроу-агенту для исполнения своего основного обязательства по передаче этого имущества бенефициару (арендатору, покупателю и т. п.);
• бенефициар — кредитор по обязательству, исполнение которого обеспечивается через заключение и исполнение договора эскроу;
• эскроу-агент — ответственный хранитель, которому передают собственность на депонирование.

Предмет договоренностей — деятельность агента по депонированию (сохранению имущества депонента) и передаче его после появления договорных условий кредитору депонента.

• любая неограниченная в обороте, точно выделяемая из массы ей подобных вещей движимость, на депонирование которой согласно третье лицо при законной необходимости последнего;
• документы;
• наличные, безналичные деньги (последние — права требования);
• документарные, бездокументарные ценные бумаги (последние — права, закрепленные этими бумагами).

Срок сделки любой (в пределах пяти лет); если он отсутствует в тексте или указан больший, то он признается равным пяти годам (по ст. 926.1 ГК РФ).

Как оформляется и прекращается документ

Оформляют договор путем:

1. Устного согласования предстоящей сделки.
2. Сбора, проверки необходимых документов. Обычно для заключения сделки физлицам требуются гражданские паспорта, а юрлицам — учредительные документы и выписка из ЕГРЮЛ. Для минимизации споров между участниками в конкретной ситуации допускается требование и иных документов.
3. Составления письменной сделки (с тщательной проработкой текста и устранения ошибок в нем).
4. Нотариального утверждения, когда его требует закон (см. раздел «Чем характеризуется»). Договоренности удобнее подписывать в нотариальной конторе. Без обязательного нотариального удостоверения договор не имеет силы (по ч. 3 ст. 163 ГК).

Контракт прекращается по ст. 926.8 и ст. 407 – 419 ГК РФ.

Содержание документа

Текст договора состоит из следующих разделов:

1. Наименование документа.
2. Место, дата его составления.
3. Персональные данные сторон.
4. Договорной предмет (существенное условие).
5. Основания передачи объекта депонирования бенефициару (существенное условие).
6. Права и обязанности сторон.
7. Агентское вознаграждение.
8. Обособление объекта депонирования.
9. Ответственность сторон, форс-мажор.
10. Урегулирование споров.
11. Режим изменения, расторжения контракта.
12. Заключительные положения.
13. Адреса, реквизиты, подписи сторон.

Депоненту требуется вручить на депонирование агенту движимую собственность для выполнения обязательства депонента по ее передаче бенефициару. Долг исполнен после вручения объекта депонирования агенту.

Эскроу-агент обязуется передать вещи кредитору депонента, когда возникнут конкретные договорные причины (юридические действия, события — как одно, так и перечень). Допускается обозначить передачу имущества агентом, если возникнет как любое основание из перечня, так и их определенная совокупность. Наступление, истечение срока разрешается указывать основанием.

Конкретное действие бенефициара — самое популярное основание. Допускается указать обязательную для агента передачу вещи бенефициару в течение пяти дней после поступления суммы, равной договорной цене купли-продажи, от бенефициара (покупателя) депоненту (продавцу).

Разрешается определить действие третьего лица либо органа (как основание), например указать, что деньги поступают от эскроу-агента к бенефициару-продавцу в течение трех дней после регистрации права собственности депонента-покупателя на жилье. Если договорные основания не наступают, объект депонирования возвращают депоненту.

Эскроу-агент обязуется сохранить депонированные у него вещи и при возникновении контрактных условий передать их бенефициару.

Агент обязательно информируется о наступлении договорных оснований. Контрактом разрешается предусмотреть передачу имущества бенефициару после уведомления депонентом агента о наступлении основания (депонент известил агента об оплате товара и т. д.).

Допускается в контракте обязать эскроу-агента проконтролировать наличие оснований. Тогда агент тщательно проверяет их наличие для исключения безосновательной передачи объекта депонирования бенефициару. При неисполнении, ненадлежащем исполнении этой обязанности с агента (по закону либо соглашению) взыскивают убытки, неустойки и др.

Договором разрешается обязать бенефициара представить агенту документы — подтверждения возникновения оснований. Тогда агент должен проверить эти документы на наличие определенных реквизитов (подписей, штампов и т. д.), допускается проверка и их сути (через запросы в госструктуры, компании). При обоснованных сомнениях в их достоверности эскроу-агент обязан не передавать вещи бенефициару.

Агент вправе работать за вознаграждение либо безвозмездно. При возмездном оказании услуг депонент с бенефициаром солидарно обязываются вознаградить агента. Иное допускается в контракте. Если размер вознаграждения не устанавливается контрактом, его определят по ч. 3 ст. 424 ГК РФ.

Агент не вправе засчитывать, удерживать депонированную движимость в счет уплаты (для обеспечения уплаты) вознаграждения, об ином договариваются.

Бенефициар обязывается вознаградить агента, если это не исключительно договорная обязанность депонента.

Бенефициар вправе требовать от агента передачи ему объекта депонирования при наступлении контрактных оснований.

Агент не вправе пользоваться, распоряжаться объектом депонирования.

Кратко особенности договора эскроу:

• это трехсторонняя сделка, заключаемая в дополнение к еще одной, основной;
• передача вещи бенефициару обусловлена исполнением каких-либо действий либо наступлением определенных событий, которые фиксирует или проверяет агент-хранитель (условия описываются в контракте);
• эскроу-агентом выступает лицо, которому стороны доверяют (нотариус, банк — ГК РФ перечень не ограничен);
• стороны вправе на основании обоюдного решения расторгнуть контракт в любое время;
• обязательна нотариальная форма удостоверения такой сделки (но есть исключения);
• сфера применения неограничена;
• допускается выполнение обязанностей агентом безвозмездно;
• переданные вещи защищены от взыскания.

Сравнительная характеристика эскроу-договора с иными договорами

Рассмотрим сходство и отличие обычного эскроу от договора счета эскроу и иных обеспечительно-обязательственных контрактов.

Соглашения эскроу и счета эскроу схожи существом отношений и их правовой природой как род и вид. Из ГК РФ выделяют следующие сходства и отличия счета эскроу и договора эскроу с точки зрения счета эскроу:

• всегда агентирует банк;
• депонируют деньги на счет;
• применяют правила для банковского счета (если нет противоречий с существом обязательства или ст. 860.7 – 860.10 ГК РФ);
• нотариальная форма необязательна;
• возмездность предполагается.

Согласно Гражданскому кодексу допускается рассматривать договор номинального счета и договор эскроу как договоры банковского счета с учетом характерных для них особенностей. Но это касается только счета, сам контракт эскроу как таковой не всегда связан с привлечением кредитной организации.

Схожесть сделок эскроу и хранения состоит в том, что их объекты всегда принимаются и хранятся у агента и хранителя, что при отсутствии противоречий правилам гл. 47.1 ГК позволяет применять нормы о хранении к сделкам эскроу гл. 47 ГК. Их различие заключается в том, что объект возвращается при:

• хранении — поклажедателю, передавшему объект;
• эскроу — бенефициару, депоненту (при определенных условиях).

Схожесть эскроу и внесения в депозит нотариуса состоит в принятии и хранении последним денег, ценных бумаг должника с извещением кредитора об этом и передачей ему (по его требованию) исполнения.

Различия с внесением в депозит нотариуса:

• последний не участвует в сделке кредитора и должника, которая исполняется таким способом;
• нотариусу без соглашения с ним подают документ о намерении внести долг в депозит, после чего начинается производство по конкретной нотариальной операции (без влияния должника и кредитора);
• передают только деньги или ценные бумаги.

В связи с изменениями, внесенными в законодательство, сфера применения договора эскроу расширяется, он начинает активно применяться при купле-продаже недвижимости, товаров, в строительстве, при передаче авторских прав и документов.

Условное депонирование (эскроу): для чего нужна и как работает новая договорная конструкция?

При заключении сделок одним из самых значимых вопросов для сторон, как правило, является вопрос о том, как безопасно провести расчеты и обеспечить своевременное и точное исполнение контрагентом своих обязательств. С 1 июня 2018 г. в Гражданском кодексе появился новый инструмент, который призван защитить интересы договаривающихся сторон. Теперь при заключении практически любого договора как юридические, так и физические лица имеют возможность использовать конструкцию эскроу (условного депонирования), которая на сегодняшний день является, по сути, новым интересным способом обеспечения исполнения обязательств и проведения расчетов. Преимущества этой конструкции связаны со степенью надежности, которая возникает за счет участия в отношениях третьего независимого лица — эскроу-агента. О том, что представляет собой договор эскроу и каковы особенности его заключения, читайте в материале.

Федеральным законом от 26.07.2017 № 212-ФЗ, вступившим в силу 1 июня 2018 г., в часть вторую Гражданского кодекса РФ была введена глава 47.1 «Условное депонирование (эскроу)». Знакомое название, не правда ли? Раньше об эскроу говорилось только в главе 45 той же второй части ГК РФ, однако речь шла о специальных эскроу-счетах, которые являются разновидностью банковского счета. Теперь эскроу — это отдельный вид договора, который многие называют новым способом обеспечения обязательств.

На наш взгляд, стоит отметить то, как нормы договора условного депонирования расположились в структуре части второй ГК РФ. Так, договор эскроу не относится к расчетам или разновидностям договора банковского счета, а занимает обособленное место, сразу же после норм о хранении. Возможно, это обусловлено тем, что договор в каком-то смысле содержит в себе элементы договора хранения, хотя, с другой стороны, имеются в нем и элементы, присущие формам расчета в РФ, например, аккредитиву.

Законодатель формулирует определение договора условного депонирования (далее — договор, эскроу) следующим образом.

Цитируем документ

По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований.

Часть 1 ст. 926.1 ГК РФ

Договор эскроу пришел в российское законодательство из англосаксонского права, в котором эскроу понимается как счет третьей стороны, что фактически означает, что третья сторона удерживает денежные средства на своем счете до тех пор, пока сторонами не будут исполнены все условия договора.

Перед тем как рассмотреть плюсы, минусы и практическую надобность эскроу, разберемся, что из себя представляет данный договор и каковы его характерные черты.

Взаимоотношения сторон договора эскроу

Во взаимоотношениях по договору эскроу участвуют три стороны:

Депонентом и бенефициаром могут быть любые заинтересованные лица, то есть закон не ограничивает их статус, из чего мы можем сделать вывод, что данный вид договора не относится исключительно к предпринимательским, а может заключаться и с участием физических лиц.

Кто такой эскроу-агент? Закон ничего не говорит о его официальном статусе, указывая лишь, что в качестве эксроу-агента могут выступать в том числе банки и нотариусы.

Для нотариусов такая модель взаимоотношений не является принципиально новой, так как и ранее в законодательстве о нотариате существовало такое нотариальное действие, как принятие нотариусом денежных средств и ценных бумаг на депозит, для последующей передачи кредитору (подробнее читайте в материале «С 1 июня деньги можно передать нотариусу не только на депозит, но и на депонирование», «ЭЖ-Юрист», 2018, № 21). Хотя в данных взаимоотношениях отсутствует функция проверки нотариусом выполнения каких-либо условий заключенных сторонами отношений, тем не менее, механизм схожий.

С точки зрения надежности банки и нотариусы могут внушать больше доверия для привлечения их в качестве эскроу-агентов, но и размеры вознаграждения у них будут выше, чем у обычного «посредника». В некоторых зарубежных странах функцию эскроу-агента выполняют лицензированные коммерческие организации, а также адвокаты. Как будут обстоять дела в России, покажут время и практика.

Таким образом, можно сделать вывод, что эскроу-агент — это любое третье, независимое лицо (правоспособное и дееспособное), которое выступает «посредником» между депонентом и бенефициаром, а его основной обязанностью является проверка исполнения всех условий сделки сторонами, а после — передача вверенных ему средств или имущества бенефициару.

Так как в гражданском обороте большое распространение имеют двусторонние сделки, законодателем была предусмотрена возможность обращения к услугам эскроу-агента одновременно обеих сторон договора — взаимное эскроу (п. 6 ст. 926.1 ГК РФ). В таком случае каждая из сторон двустороннего договора, который исполняется через эскроу-агента, в рамках договора условного депонирования одновременно выступает и в качестве депонента (в отношении своего обязательства по передаче имущества контрагенту по договору), и в качестве бенефициара (в отношении своего права требования к контрагенту по договору о передаче имущества).

Такая модель очень удобна для случаев, когда договор уже был заключен, но, например, из-за внешних обстоятельств доверие между сторонами было подорвано. Чтобы гарантировать его исполнение, стороны обращаются к эскроу-агенту, который выступит независимым гарантом исполнения обязательств каждой из сторон по договору.

Что может быть объектом депонирования

Объектами депонирования могут быть:

движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы);

безналичные денежные средства;

бездокументарные ценные бумаги.

Недвижимость не может быть объектом эскроу.

Особый интерес представляет то, какой режим предусмотрел законодатель для депонирования бездокументарных ценных бумаг и безналичных денежных средств. Так, если эскроу-агент не является банком, то безналичные денежные средства помещаются на номинальный счет эскроу-агента. Бенефициаром по номинальному счету, открытому эскроу-агенту, является депонент до даты возникновения оснований для передачи имущества бенефициару, предусмотренных договором эскроу, а после указанной даты бенефициаром по номинальному счету является бенефициар по договору эскроу.

Здесь может возникнуть вопрос относительно того, что делать, если в договоре эскроу нет определенной даты, а есть лишь указание на событие, которое должно произойти. В таком случае, по нашему мнению, сам эскроу-агент после соответствующих проверок определяет, может ли бенефициар по договору эскроу получить, к примеру, денежные средства, хранящиеся на номинальном счете, или нет.

Таким образом, можно лишний раз убедиться, что эскроу-агент в данной правовой конструкции является ключевой фигурой, от решений которого может зависеть судьба и бенефициара, и депонента.

Ответственность и вознаграждение эскроу-агента

Какова ответственность эскроу-агента? Гражданский кодекс регулирует только ту ответственность агента, которая возникает в случае повреждения, утраты или недостачи вверенного имущества. Однако, на наш взгляд, камнем преткновения на практике станет именно проверка, которую должен произвести эскроу-агент для передачи ввереного ему имущества бенефициару.

Представляется, что проверка того, выполнен ли договор депонентом, будет производиться эскроу-агентом самостоятельно, по своему внутреннему усмотрению, но с учетом требований, установленных договором. Поэтому депоненту и бенефициару очень важно детально прописать критерии, по которым эскроу-агент будет определять исполнение договора, а следовательно, и наступление момента для передачи вверенного имущества.

Для нотариусов и банков, которые могут быть эскроу-агентами, будут разработаны инструкции, которыми они смогут руководствоваться, а вот для физических лиц, ставших эскроу-агентами, такой инструкцией станет договор с детальным описанием условий передачи имущества бенефициару. Соответственно, определить ответственность эскроу-агента можно в самом договоре, указав, в каких случаях и в каком размере она наступает.

Для эскроу-агента важным условием договора будет пункт о размере вознаграждения. Если иное не предусмотрено договором, то договор эскроу является возмездным, что означает, что эскроу-агент имеет право требовать вознаграждение за свои услуги, при этом бенефициар и депонент, по общему правилу, являются солидарными должниками по такому требованию. Вместе с тем, в отличие, например, от договора хранения, эскроу-агенту запрещено удерживать имущество или получать удовлетворение своих требований за счет депонированного имущества, если иное не предусмотрено договором.

Размер вознаграждения эскроу-агента сторонам стоит сразу определить в договоре. Иначе оно будет определяться как обычно уплачиваемое при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ), что на сегодняшний день представляется достаточно проблематичным с учетом новизны рассматриваемой конструкции.

Сторонам придется также потратиться на нотариальное удостоверение договора эскроу (за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг). Нотариальный тариф за удостоверение данного договора взимается в соответствии с требованиями Налогового кодекса РФ и составляет 0,5% суммы договора, но не менее 300 руб. и не более 20 000 руб. (подп. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

В чем преимущества конструкции условного депонирования

Почему же все-таки стоит воспользоваться конструкцией эскроу, в чем ее главная выгода?

Законодатель устанавливает в прямом смысле этого слова «эксклюзивное» правовое регулирование для депонируемого имущества. Так, обращение взыскания на депонированное имущество, арест такого имущества или принятие в отношении него обеспечительных мер по долгам эскроу-агента либо депонента законом не допускается.

Обращаем внимание, что речь идет о любом имуществе, а значит, запрет на обращение взыскания будет распространяться и на те случаи, когда депонируются денежные средства (ст. 926.7 ГК РФ). Таким образом, заключая договор эскроу, бенефициар может быть уверен, что его обязательства будут исполнены, что бы ни произошло с депонентом, в какой бы тяжелой экономической ситуации он ни оказался. А вот по долгам бенефициара взыскание может быть обращено на его право (требование) к эскроу-агенту о передаче депонированного имущества.

С помощью эскроу можно, например, обеспечить сохранность некоторых активов покупаемого бизнеса в период проведения сделки. В этом случае основанием для передачи оплаты может быть соответствие фактически имеющегося имущества согласованному сторонами перечню или совершение определенных юридически значимых действий, например смены директора или акционеров.

Также при заключении договора аренды можно включить условие о депонировании части арендной платы, которая в случае отсутствия факта причинения ущерба арендованному имуществу будет возвращена арендатору. И напротив, в случае обнаружения порчи такого имущества депонированная сумма будет передана арендодателю.

Кроме того, конструкция эскроу может использоваться для исполнения обязательств в рамках межкредиторских соглашений (ст. 309.1 ГК РФ): должник производит исполнение эскроу-агенту, который распределяет полученное между кредиторами в соответствии с условиями заключенного между ними соглашения.

Вместе с тем необходимо помнить, что если договор заключен с целью уйти от ответственности перед третьими лицами, то он ничтожен (см. п. 1 ст. 170 ГК РФ, Определение Верховного суда РФ от 05.06.2012 по делу № 11-КГ12-3). Имущество, депонированное по такому договору, от обращения взыскания, ареста, применения обеспечительных мер не защищено (п. 1 ст. 167 ГК РФ).

Безусловно, на сегодняшний день остается еще немало «белых пятен» в регулировании договора эскроу. Остается надеяться, что уже в ближайшее время судебная практика выработает подходы к решению пока еще проблемных моментов конструкции условного депонирования, не решенных в законе, и договор эскроу станет востребованным и полезным инструментом в договорной практике.

Счет эскроу

Счет эскроу – специальный банковский счет, который предназначен для условного депонирования безналичных денежных средств.

Что такое эскроу

Эскроу – это условное депонирование, то есть когда имущество или денежные средства передаются второй стороне через эскроу-банк.

Условное депонирование часто применяется в отношениях, когда сумма по договору большая, и депонент сомневается в надежности контрагента. По эскроу предполагается, что депонент вносит деньги или другое имущество. Эскроу-банк обеспечивает их сохранность до наступления определенного события.

Если в течение срока действия договора счета эскроу контрагент не исполнит своих обязательств, то денежные средства возвращаются депоненту. Если исполнит, то эскроу-банк перечисляет деньги бенефициару.

Кто обязан открыть счет эскроу

Счет экроу обязаны открыть:

организации для выплаты дивидендов;

международные компании и граждане, которые получают доход от российских организаций или людей;

участники долевого строительства.

Дивиденды, перечисленные на счет эскроу, считаются выплаченными в момент перечисления денежных средств на данный счет.

Договор счета эскроу

Договор счета эскроу может заключаться:

как отдельный договор;

как условие другого банковского договора.

Банк обязан оповещать ФНС об открытии или закрытии счета эскроу, а также сведения о депоненте.

Стороны договора счета эскроу

Договор счета эскроу – это трехстороннее соглашение. То есть при подписании договора участвуют 3 стороны:

Эскроу-банк обязуется обеспечить сохранность денег или активов в течение всего срока действия догора. Данные активы полностью защищены от списания, ареста или взысканий.

Депонент – сторона, которая вносит деньги в счет будущей услуги.

Бенефициар – вторая сторона, которая обязана осуществить какие-либо действие, после чего эскроу-банк переведет ему деньги.

Документы для открытия счета эскроу

Для открытия счета эскроу потребуются:

протокол общего собрания;

свидетельство о постановке на учет юрлица;

приказ о назначении на должность генерального директора;

приказ о возложении обязанностей главного бухгалтера;

оттиск печати и подписи руководителя;

копии лицензий (при наличии);

Для открытия счета эскроу иностранной организации кроме стандартных документов надо представить в банк:

документы, подтверждающие правовой статус юридического лица другого государства;

свидетельство о постановке на учет в налоговом органе в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Особенности счета эскроу

У счета эскроу есть свои особенности:

Со счета эскроу нельзя списать денежные средства или наложить на них арест, в том числе и при банкротстве депонента.

Стороны не имеют право распоряжаться деньгами на счете. Только по соглашению сторон.

Счет эскроу не закрывается при банкротстве депонента. Так как денежные средства, размещенные на нем, принадлежат бенефициару.

Информация по счету эскроу может получить как бенефициар, так и депонент.

Банк не может снимать со счета эскроу суммы своего вознаграждения.

Если депонентом является физлицо, а денежные средства предназначены для расчетов купли-продажи недвижимости или по договору участия в долевом строительстве, то они подлежат обязательному страхованию.

Срок действия договора счета эскроу

Срок действия договора счета эскроу прописывается в самом договоре. Максимальный срок – 5 лет. По истечению данного срока денежные средства перечисляются бенефициару.

Счет эскроу и договор эскроу: в чем разница

До 1 июня 2018 годам организации и агенты открывали счет эскроу. А с указанной даты в отношениях по условному депонированию безналичных денежных средств применяются нормы договора эскроу.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.