Письмо о перезаключении договора на другую компанию
Письмо о перезаключении договора на другую компанию посылается от имени организации контрагенту, когда она прекращает свое существование или по каким-либо другим причинам передает свои права по сотрудничеству другому юридическому лицу (либо ИП).
Внимание! Этот документ можно скачать в КонсультантПлюс.
- Бланк и образец
- Онлайн просмотр
- Бесплатная загрузка
- Безопасно
Документы подобного рода принято составлять в свободной форме. Тон и текст будут зависеть от того, какого характера было взаимодействие между контрагентами. В любом случае каждое отдельное письмо – это отдельная «фраза» диалога делового общения. Для нее не может существовать унифицированной формы, так как каждое взаимодействие уникально.
Причины перезаключения договора
Оснований для перезаключения договора может быть множество. Например:
- Новая организация является правопреемником предыдущей.
- Предыдущая компания обанкротилась.
- Предыдущий договор был заключен без учета некоторых юридических норм.
- Одну из сторон не устраивает существующее положение дел и пр.
В письме желательно точно отразить причину, побудившую делового партнера перезаключать соглашение. При этом адресата желательно ввести в курс дела предварительным звонком по телефону. Практика показала, что обсуждение деталей взаимодействия проходит более конструктивно в устной форме.
К письмам часто прибегают, если компаний, с которыми необходимо перезаключить договор, много и звонок каждой займет много ценного времени одного либо нескольких сотрудников.
Составные части письма о перезаключении договора
Письма о перезаключении договора рекомендуется оформлять на фирменном бланке организации. Причем принципиально важно, чтобы реквизиты были указаны новой организации. То есть компания-отправитель должна существовать и обращаться к контрагенту с конкретной просьбой. От обанкротившейся либо по другим причинам «вышедшей из игры» компании такие просьбы будут восприниматься нелогично.
Последовательно в бумаге располагается такая информация:
- Об адресате. В правом верхнем углу прописывается, к какому из контрагентов направляется письмо. Даже если остальной текст обращения будет «под копирку», эта часть должна быть уникальной для каждого письма.
- ФИО адресата.
- Дата создания документа, при необходимости – его номер для последующей регистрации. Весь этот кластер данных располагается в правом верхнем углу листа, перед основным текстом письма.
- Обращение. К деловым партнерам принято обращаться по имени отчеству и на «вы». Даже если отношения носят неформальный характер, в деловой переписке лучше придерживаться общих правил.
- Причины перезаключения. В представленном бланке документа прописана общая причина – производственная необходимость. В каждом конкретном случае причины могут варьироваться. Главное – конкретика.
- Наименование компании, на которую необходимо переоформить существующий договор.
- Какой договор был заключен между контрагентами. Указываются его номер и дата подписания.
- При необходимости – от какого числа нужно оформить новый договор между контрагентами.
Перезаключение договоров будет подразумевать смену реквизитов компаний. Для удобства лучше прилагать данные, которые необходимо изменить, списком. В прилагаемом бланке имеются графы для указания платежных данных как старой, так и новой организации.
Указание контактов в письме наверняка сделает взаимодействие между деловыми партнерами гораздо удобнее.
Кроме того, получение такого письма подразумевает приложение в виде нового договора. Он может быть как типовым, так и с внесенными изменениями. Если у организации-получателя не имеется возражения ни по одному из пунктов нового соглашения, то к компании-отправителю возвращается уже подписанный экземпляр. Такие манипуляции позволяют перезаключать договора со многими учреждениями сразу без существенных временных затрат.
Сложные случаи
Достаточно часто встречаются ситуации, когда договор требует обсуждений, доработок. В таких случаях не обойтись без консультаций грамотного юриста. Одна либо обе стороны привлекают специалиста этого профиля для того, чтобы внести в перезаключаемый договор необходимые коррективы.
Дополнения
По желанию сторон письмо о перезаключении договора на другую компанию может быть дополнено необходимыми для конструктивного взаимодействия моментами. Оно может включать в себя:
- Возможность получения ответного письма. Адресат может выразить свое согласие либо несогласие.
- Временные рамки. Если подразумевается ответ, удобнее установить определенную дату, в течение которой этот ответ ожидается получить.
- Указание реквизитов старой организации.
- Дополнения в виде документов, подтверждающих положение дел, освещенных в причинах необходимости в перезаключении договора в первой части письма.
Правовые нюансы
С юридической точки зрения, такое взаимодействие выходит за рамки общепринятого. Если одна из сторон договора имеет желание его расторгнуть, то она предупреждает вторую о своих намерениях заблаговременно. А позже уже – заключается новый.
Таким образом, контрагент уже должен был быть поставлен в известность о том, что договор расторгается. А заключение нового – это полностью добровольный процесс. Организация-адресат может его подписать, если захочет. То есть принуждать к перезаключению договора с другой организацией предыдущая никоим образом не может.
По этим причинам особенно важно в письме о перезаключении договора на другую компанию высказывать просьбу, а не выдвигать требования.
Можно ли составить дополнение
Дополнительное соглашение к договору составляется только в том случае, когда в нем меняются некоторые из пунктов. Если же происходит смена одной из сторон, то тут проще всего будет заключить новый договор.
Это правило касается всех случаев. Даже когда у старой и новой организаций один владелец, все равно контрагенту следует заключать договор вновь. И по этому поводу деловая переписка может вестись достаточно продолжительное время.
Сколько хранится
Письмо о перезаключении договора на другую компанию, если оно оформлено в бумажном виде, регистрируется в журнале исходящей корреспонденции. Как и все бумаги подобного рода, оно хранится на протяжении пятилетнего срока.
Переуступка долга: бухгалтерские проводки
Согласно соглашению о переводе долга первоначальный должник передает задолженность новому должнику при согласии кредитора. Какие проводки необходимо сделать в бухгалтерском и налоговом учете каждой организации?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
В рамках перевода долга, предполагающего возврат первоначальным должником (организацией) денежных средств, уплаченных кредитору (поставщику) новым должником (организацией), как первоначальный, так и новый должники не получают экономической выгоды, подлежащей включению в состав доходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.
В бухгалтерском учете рассматриваемые операции отражаются с использованием счетов 62 (60) и 76.
Обоснование позиции:
Гражданско-правовые аспекты
Взаимоотношения сторон при переводе долга (вне зависимости от характера и вида долга) регламентированы параграфом вторым главы 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ. Под переводом долга понимается переход обязанностей по договору от должника к другому лицу, осуществленный с согласия кредитора и в надлежащей форме, в результате которого место прежнего должника в обязательстве занимает новый, при сохранении содержания самого обязательства (ст. 391 ГК РФ).
Как подчеркивает судебная практика, целью перевода долга является освобождение первоначального должника от обязательства с одновременным его возложением на нового должника при сохранении прав кредитора. При этом обязательство должно быть перенесено во всей своей юридической целостности, с сохранением обеспечений и возражений, которые могут быть связаны с долгом (постановление ФАС Поволжского округа от 10.04.2013 N Ф06-1823/13). Это означает, что, хотя при переводе долга место прежнего должника занимает новое лицо, содержание обязательства не меняется и новый должник обязан исполнить перешедшее к нему обязательство.
По смыслу п.п. 1, 2 ст. 391 ГК РФ личность должника имеет большое значение для кредитора, который, заключая договор, учитывает его имущественное положение, обязательность и другие качества, в связи с чем правомерность перевода долга связана с необходимостью получения согласия кредитора. Согласие кредитора должно быть оформлено письменно, подписано его уполномоченным лицом и с очевидностью выражать согласие на перевод долга (постановления ФАС Уральского округа от 09.08.2011 N Ф09-9992/10 и от 29.08.2007 N Ф09-7906/06-С4).
В общем случае после получения согласия кредитора и заключения соглашения о переводе долга новому должнику передаются договор, приложения к договору и копии документов, свидетельствующих о возникновении обязательства (накладные, акты приема-передачи, счета-фактуры, платежные документы и т.д.).
Пунктом 3 ст. 423 ГК РФ установлено, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
В силу возмездности договора в случаях отсутствия в нем условия о цене переведенного долга должник обязан возместить новому должнику стоимость переведенного им долга (смотрите, например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.07.2012 N Ф01-2700/12).
С момента перевода долга выбывшее из обязательства лицо не несет ответственности за неисполнение обязательств по договору новым должником, которому с этого момента и должны предъявляться вытекающие из договора требования (смотрите, например, постановления АС Дальневосточного округа от 05.10.2015 N Ф03-4113/15 по делу N А51-4547/2015, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2014 N 08АП-157/14, ФАС Московского округа от 09.11.2007 N КГ-А40/11472-07, АС Республики Коми от 22.09.2005 N А29-206/05-1э).
Налог на прибыль
Объектом налогообложения и налоговой базой по налогу на прибыль для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, признается прибыль (ее денежное выражение), которая представляет собой разницу между полученными ими доходами и величиной произведенных ими расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ (п. 1 ст. 247, п. 1 ст. 274 НК РФ).
К доходам, учитываемым при формировании налоговой базы по налогу на прибыль, относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, определяемые в порядке, установленном ст. 249 НК РФ, и внереализационные доходы, определяемые в порядке, установленном ст. 250 НК РФ (п. 1 ст. 248 НК РФ).
Доходом для целей налогообложения прибыли на основании п. 1 ст. 41 НК РФ признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главой 25 НК РФ.
В рамках перевода долга, предполагающего возврат первоначальным должником (организацией) денежных средств, уплаченных кредитору (поставщику) новым должником, первоначальный должник не получает экономической выгоды, подлежащей включению в состав доходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций (смотрите также письмо Минфина России от 05.06.2015 N 03-03-06/2/32633). Соответственно, не возникает дохода и у нового должника, за исключением тех случаев, когда перевод долга предусматривает дополнительную оплату.
Отношения, возникающие в рамках перевода долга, не являются отношениями по договору займа. Вместе с тем заметим, что материальная выгода, полученная организацией от пользования беспроцентным займом, не увеличивает налоговую базу по налогу на прибыль (смотрите, например, письма Минфина России от 09.02.2015 N 03-03-06/1/5149, от 11.05.2012 N 03-03-06/1/239, постановление Президиума ВАС РФ от 03.08.2004 N 3009/04).
Бухгалтерский учет
В рассматриваемом случае при подписании соглашения о переводе долга (перемене лиц в обязательстве) фактически передается только задолженность перед контрагентом по договору поставки (выполненных работ). При этом ни доходов, ни расходов по данному договору в бухгалтерском учете нового должника не признается.
Согласно Инструкции по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, учет расчетов по договору о перемене лиц в обязательстве ведется с использованием счета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», к которому может быть открыт отдельный субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве».
Для отражения переданной по договору кредиторской задолженности перед заказчиком (поставщиком) предназначен счет 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» (счет 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»).
Рассматриваемые операции могут быть отражены у нового должника следующими бухгалтерскими проводками:
Дебет 76, субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве» Кредит 62 (60)
— отражена «полученная» кредиторская задолженность перед контрагентом при подписании соглашения о переводе долга;
Дебет 62 (60) Кредит 51
— погашение задолженности контрагенту:
Дебет 76, субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве» Кредит 51
— поступление долга от первоначального должника.
У первоначального должника проводки будут следующие:
Дебет 62 (60) Кредит 76, субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве»
— отражена «переданная» кредиторская задолженность перед контрагентом;
Дебет 51 Кредит 76, субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве»
— перечисление «переданного» долга новому должнику.
Полагаем, что в учете нового должника вместо счетов 62 (60) могут быть использованы и соответствующие субсчета счета 76.
Рекомендуем ознакомиться с материалами:
— Энциклопедия решений. Перемена лиц в обязательстве;
— Энциклопедия решений. Перевод долга.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Молчанов Валерий
Ответ прошел контроль качества
30 ноября 2017 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Как передать обязательства по договору другой организации
5 МИН
Дата актуализации: 1 сентября 2023
Договор передачи прав: как его составить
Случается, что одна из сторон выходит из договора поставки, подряда или аренды. Чтобы бизнес-процессы в этом случае не останавливались, составляют договор передачи прав и обязанностей. О том, как его оформить, — в нашей статье.
В каких случаях нужна передача прав по договору
Договор передачи прав и обязанностей пригодится в тех случаях, когда один из контрагентов больше не может или не хочет быть стороной договора, но сделку при этом нужно оставить в силе.
Например, если бизнес:
- испытывает финансовые или производственные трудности,
- переезжает,
- переживает смену руководства.
Чтобы выйти из положения, компания или индивидуальный предприниматель передаёт свои обязанности и полномочия другому лицу, которое вместо него становится стороной договора. Бывают случаи, когда права и обязанности переходят к новому лицу сами собой, например:
- при реорганизации юрлица — например, объединении двух ООО в одну фирму;
- при закрытии долга поручителем: в этом случае заёмщик должен уже ему, а не банку;
- при выплате страховой компанией возмещения ущерба, после которого она получает право требования компенсации с виновника.
Какие права и обязанности можно передать по договору
Замена контрагента возможна на любом этапе исполнения контракта и, конечно, только с согласия всех сторон. Замену стороны в договоре иногда также называют передачей договора.
Другому лицу можно передать:
Право требования (цессия)
Кредитор передаёт другому лицу право что-то получить от должника. Требование может быть денежным — оплатить товар, вернуть заём — или неденежным: произвести ремонт, передать имущество.
Обязательство
Это называется перевод или переуступка долга. Если должник не может сделать то, что обязан по договору, он может передать свои обязательства третьему лицу. Для этого кредитор должен дать своё согласие на передачу долга. О том, как передать свои обязательства, мы подробно рассказывали в статье.
Право требования и долга
То же, что «передача договора». Сторона договора может передать другому лицу все свои права и обязанности, оформив переуступку долга. Например, Ирина работала флористом в качестве ИП, декорировала помещения для агентств по организации праздников. Затем она забеременела и передала свои права и обязанности своей коллеге Елене, тоже ИП. Теперь Елена будет декорировать залы и получать оплату за работу. Фактически, Ирина «вышла» из договора, заменив себя Еленой.
Другие права
Например, передать можно права владения и пользования — для этого есть специальные договоры. Это могут быть договор аренды, проката, хранения или залога. Можно даже передать права арендатора — тогда заключают договор субаренды, получив согласие арендодателя.
Какие права и долги нельзя передать:
Возникшие по договорам, заключённым через аукцион или конкурс
При этом права на денежные выплаты передать можно. Например, нельзя передать право аренды уличной точки, полученное победой в тендере. Но уступить право на возврат возникшей переплаты арендных платежей можно.
Права, связанные с личностью кредитора
Нельзя передать оплату вреда жизни и здоровью, возмещения морального вреда, штрафа на нарушение прав потребителей. Договор на уступку подобных прав не имеет силы.
Что обязательно учесть в договоре передачи прав
Переуступка прав требования долга между юридическими лицами и ИП оформляется договором. Договор передачи прав и обязанностей также называют соглашением о замене стороны. Обычно его составляет та сторона, которая передаёт свои полномочия.
Унифицированного образца договора передачи прав не существует. Его можно оформлять в свободной форме, обязательно указав:
- место и дату составления;
- полные наименования организаций — участников соглашения, включая компанию, которая выходит из договора;
- ссылку на договор, в рамках которого происходит замена стороны;
Пример преамбулы соглашения о замене стороны в договоре поставки
- предмет договора: перечень передаваемых прав и обязанностей;
- данные о выполненных обязательствах по договору (если они есть);
- данные об изменениях (если они есть), которые вносятся в основной договор;
- согласие стороны, принимающей права и обязанности по договору, с переходом к ней всей ответственности;
- условие о передаче имущества, документов и информации;
- цену передачи прав и обязанностей с указанием срока оплаты и стороны, которая должна её произвести;
- дату перехода прав и обязанностей.
Пример основной части соглашения о замене стороны в договоре поставки
Другие сведения добавляются в договор по желанию и ситуации.
Пример заключительной части соглашения о замене стороны в договоре поставки
Приложите к договору согласие контрагента прежней стороны на замену стороны, а также копии счетов-фактур, накладных, актов и других документов, подтверждающих объём передаваемых прав и обязанностей.
После того, как договор составлен и подписан, обязательно письменно уведомите контрагента прежней стороны о передаче прав или уступке долга. Уведомление может прислать прежняя или новая сторона — по договорённости.
О передаче договорной позиции (смене стороны в договоре)
ГК Беларуси регулирует только уступку отдельных требований и перевод отдельных долгов, а не передачу всех обязательственных отношений, возникших из договора (передача договорной позиции). То есть наше законодательство не предусматривает правовую конструкцию, когда в основной договор вступает новое лицо на стороне кредитора или должника.
Однако, по мнению автора, сейчас в данной правовой конструкции есть практическая необходимость. Передача договорной позиции на стороне кредитора или должника позволяет в целом передать всю совокупность прав и обязанностей, составляющих договорное правоотношение. Это имеет большое практическое значение, особенно для долгосрочных договоров, например подряда, долевого строительства, хранения, поставки, кредитования и т.п.
Передача договорной позиции — общепризнанный правовой институт. Его прямое регулирование встречается, например, в законодательстве Италии (ст. 1406 ГК Италии), Португалии (ст. 424 ГК Португалии), а также России (ст. 392.3 ГК России). Между тем в большинстве юрисдикций, независимо от того, кодифицирована ли конструкция передачи договорной позиции или нет, передача договорной позиции понимается как единая юридическая сделка, а не просто как процесс кумулятивного перевода долгов и совокупной уступки требований.
Рассмотрим подробнее, что же такое «передача договорной позиции», какие есть проблемы при реализации этой конструкции, кто является участником соответствующего соглашения, есть ли схожие правовые конструкции и каковы последствия передачи договорной позиции.
1. Общее представление о передаче договорной позиции
Итак, в общем виде передача договорной позиции приводит к тому, что в результате заключения соглашения все права и обязанности, возникшие из основного договора, без изменения их содержания передаются новому лицу (правопреемнику), в результате чего новое лицо (правопреемник) занимает место стороны в основном договоре, а первоначальное лицо (правопредшественник) выходит из данного договора.
Соответственно в передаче договорной позиции можно увидеть сложное, автономное соглашение, которое, как представляется, подчиняется в том числе общим правилам об уступке требования и перевода долга, но при этом поглощается своей самостоятельностью, поскольку приводит к передаче всей совокупности прав и обязанностей, переходящих от одного лица к другому.
Если новое лицо (правопреемник) вступает в существующее договорное отношение, то речь идет исключительно о заключении только одного соглашения, посредством которого новому лицу (правопреемнику) передается весь правовой статус одной из сторон в основном договоре.
В связи с переходом всех взаимных прав и обязанностей (синаллагмой), связанных со вступлением нового лица (правопреемника) в существующие договорные правоотношения, имеет место не сингулярное, а универсальное правопреемство, возникшее на основании соглашения, то есть взаимной договоренности между первоначальным лицом (правопредшественником) и новым лицом (правопреемником).
Таким образом, передача договорной позиции позволяет передать по сделке всю совокупность прав и обязанностей, составляющих договорное правоотношение. Такая передача предполагает субъективную передачу единого комплекса прав и обязанностей, вытекающих из договора. Остаются неизменными существенные объективные элементы, происходит лишь субъективная замена.
2. Проблематика передачи договорной позиции
Итак, как уже было отмечено выше, передача договорной позиции, то есть всей совокупности прав и обязанностей, возникших из договора, в ГК Беларуси прямо не регулируется.
Отсутствие регулирования института передачи договорной позиции может быть связано с тем, что на первый взгляд общие правила об уступке требования и переводе долга могут быть достаточными для регулирования данных правоотношений. Но, как видится автору, в том числе из практики России, отсылочное кодифицированное регулирование данного института, а именно принятие ст. 392.3 ГК России в связи с реформой положений ГК России о перемене лиц в обязательстве, не разрешило некоторых практических проблем и не устранило пробелы в правовом регулировании отношений, связанных с передачей договорной позиции. В связи с чем перед Пленумом Верховного Суда России был поставлен вопрос о необходимости устранения данных пробелов путем дачи соответствующих разъяснений.
Для иллюстрации можно процитировать соответствующие нормы, изложенные в российском законодательстве, а также в актах Верховного Суда России, содержащих разъяснения по вопросам судебной практики.
Так, в случае одновременной передачи всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга (ст. 382.3 ГК России).
В свою очередь по смыслу ст. 392.3 ГК России стороны договора и третье лицо вправе согласовать переход всех прав и обязанностей одной из сторон договора третьему лицу. В этом случае к третьему лицу переходит комплекс прав и обязанностей по договору в целом, в том числе в отношении которых не предполагается совершение отдельной уступки или перевода долга, в частности, по отношению к третьему лицу, вступившему в договор, у кредитора сохраняется право на безакцептное списание денежных средств, если это право было предоставлено кредитору по отношению к первоначальному должнику (п. 29 постановления Пленума Верховного Суда России от 21.12.2017 N 54).
Как видим, в ст. 392.3 ГК России содержится подход разделения, согласно которому договорное отношение, как бы сложно это ни казалось, может представлять из себя не более чем комплекс требований, а если он взаимный (синаллагматический), то комплекс требований и долгов. Сочетая передачу всех требований и принятие всех долгов, согласно задумке разработчиков ГК России предполагалось, что можно передать любую договорную позицию.
Однако в упомянутом постановлении Пленума Верховного Суда России уже содержится подход единения, согласно которому посредством соглашения о передаче договорной позиции передаются такие права и переводятся такие долги, в отношении которых ГК России не предполагает совершение отдельной уступки или перевода долга. Иными словами, Пленум Верховного Суда России своим разъяснением по сути расширил пределы правил уступки и перевода долга.
Как видим и как представляется в современном понимании, передача договорной позиции должна поддаваться самостоятельному регулированию, поскольку общие правила об уступке требования и переводе долга не являются достаточными для регулирования отношений, связанных с передачей договорной позиции. В частности, проблема в том, что договорные правоотношения могут создавать такие права и обязанности, которые в чистом виде не могут представлять из себя полноценное требование или долг и, как следствие, в отношении таких прав и обязанностей не могут быть совершены отдельные уступки требования или переводы долгов.
Как представляется автору, в настоящее время при заключении соглашения о передаче договорной позиции необходимо учитывать не только положения гл. 24 ГК Беларуси, но и положения ст. 391 ГК Беларуси. И это прежде всего связано с тем, что передача договорной позиции должна рассматриваться как самостоятельный юридический институт, поскольку, как было указано выше, правила об уступке и переводе долга не обеспечивают полное правовое регулирование отношений, связанных с передачей договорной позиции.
Следовательно, догматически передачу договорной позиции следовало бы понимать как самостоятельный правовой институт договорного универсального правопреемства.
3. Участники соглашения о передаче договорной позиции. Согласие на передачу договорной позиции
При первом приближении передача договорной позиции предполагает наличие сложного юридического состава, выраженного в трех договорных отношениях:
1) основной договор, в котором должно быть заменено первоначальное лицо;
2) договорное обязательство по передаче договорной позиции между первоначальным лицом и новым лицом, упомянутое здесь в причинно-следственной связи;
и 3) соглашение о передаче договорной позиции (распорядительная сделка), влияющее на смену первоначального лица (правопредшественника) на новое лицо (правопреемника).
Передача договорной позиции может иметь место как на стороне кредитора, так и на стороне должника.
Договор и обязательство — это не тождественные понятия. Договор рассматривается в качестве основания возникновения, изменения или прекращения правоотношения, то есть как юридический факт (ст. 390 ГК Беларуси). И совершенно не обязательно, чтобы из договора возникло одно обязательство. В зависимости от экономической связи и интересов сторон из договора может возникнуть не одно, а несколько обязательств, которые возлагаются на обе стороны (двусторонне обязывающий (синаллагматический) договор).
В свою очередь, в п. 1 ст. 288 ГК Беларуси отражено понятие обязательства как правовой связи, в рамках которой одна сторона (должник) связана долгом, обязывающим к тому или иному поведению, а другая (кредитор) наделена корреспондирующим этому долгу правом требования соответствующего поведения. Таким образом, из данной нормы следует, что обязанность одного лица (должника) перед другим лицом (кредитором) является одним из двух элементов обязательства как правовой связи. Второй элемент — это право кредитора требовать от должника исполнения.
Соответственно договорное обязательство неравнозначно договору и тем более неравнозначно всему договорному комплексу прав и обязанностей, так как классический обязательственный договор в подавляющем числе случаев порождает несколько обязательств обеих его сторон. Поэтому договор, который возлагает взаимные обязанности на обе его стороны, устанавливает несколько взаимных обязательств, в рамках которых каждая из сторон договора выступает либо в качестве должника, либо в качестве кредитора.
Поскольку в связи с заключением соглашения, по которому передается договорная позиция по основному договору, происходит переход не только взаимных прав и обязанностей в рамках синаллагматической связи, но и переход иных прав и обязанностей, которые обслуживают договорное правоотношение сторон, то соответственно для эффективной передачи всего комплекса прав и обязанностей требуется согласие заинтересованного лица (оставшейся стороны в основном договоре), то есть лица, которое является кредитором по соответствующим договорным обязательствам. Вышеизложенное объясняется известным правилом, содержащимся в положении ст. 362 ГК Беларуси, так как кредитору не может быть безразлична автономная замена должника, который является противоположной стороной в договоре. Личность должника имеет для кредитора существенное значение.
Соответственно автор полагает, что передача договорной позиции может быть реализована через многостороннюю сделку (п. 3 ст. 155 ГК Беларуси), совершаемую по соглашению всех заинтересованных сторон, а именно: 1) первоначального лица (правопредшественника), который выходит из основного договора; 2) нового лица (правопреемника), который вступает в основой договор на место первоначального лица; 3) оставшейся стороны в основном договоре, которая имеет притязания и обязанности по отношению к первоначальному лицу (правопредшественнику). Участие оставшейся стороны в многосторонней сделке обусловлено тем, что последняя, будучи одновременно кредитором и должником по обязательствам, возникшим из основного договора, должна выразить свое согласие на вступление в такой договор нового лица (правопреемника).
Также можно представить и такую конструкцию, согласно которой согласие оставшейся стороны на передачу договорной позиции может быть дано заранее еще в момент заключения основного договора с первоначальным лицом (правопредшественником) либо выражено позже путем составления отдельного документа.
Не исключена и такая конструкция, согласно которой соглашение, по которому будет передана договорная позиция, может быть заключено между первоначальным лицом (правопредшественником) и новым лицом (правопреемником), а сама передача поставлена в зависимость (под условие) от согласия оставшейся стороны в основном договоре.
Таким образом, независимо от выбранной модели договорной коммуникации обязательным условием для передачи договорной позиции является согласие оставшейся стороны. Если сторона, оставшаяся в основном договоре, не согласна с заключением соглашения, по которому будет передана вся договорная позиция, то соответственно передача прав и обязанностей не происходит. При отсутствии согласия оставшаяся сторона и первоначальное лицо (правопредшественник) не утрачивают договорную связь из основного договора и остаются связанными по всем договорным обязательствам.
О том, есть ли схожие с передачей договорной позиции правовые конструкции, каковы ее последствия и как строятся отношения между оставшимся лицом и новым (входящим) лицом при передаче договорной позиции читайте в ilex.