Как передать персональные данные третьему лицу
1 марта 2021 года вступили в силу изменения в Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – Закон № 152-ФЗ). Введено новое понятие «персональные данные, разрешенные для распространения». Речь идет о распространении персональных данных неограниченному кругу лиц. Этот новый термин, по сути, пришел на смену прежнему – «общедоступные персональные данные». Судя по пояснительной записке к законопроекту, главная цель поправок – ограничить неконтролируемое использование персданных, размещенных на сайтах и в других открытых источниках. Получив персональные данные, оператор не вправе распространять их, как это было раньше. В связи с этим для обработки персональных данных, разрешенных для распространения, нужно получать отдельное согласие лица, предоставившего такие данные. Далее по тексту под оператором персональных данных (также далее – оператор, оператор персданных) будет подразумеваться лицо, которое обрабатывает персональные данные. Под субъектом персональных данных (далее – субъект персданных, гражданин) понимается физическое лицо, к которому прямо или косвенно относятся персональные данные, обрабатываемые оператором.
Рассмотрим новые правила работы с персданными подробнее.
Для распространения данных нужно получить новое согласие
Прежде оператор персональных данных мог обрабатывать и распространять (публиковать или передавать третьим лицам) персональные данные физлица-работника, получив от него только один документ – письменное согласие на обработку его персданных. Теперь этого недостаточно. Если оператор хочет распространять данные (например, разместить их на сайте компании), ему придется получить не только согласие на обработку, но и новый документ – согласие на распространение персональных данных (далее – согласие на распространение). Этому посвящена новая статья 10.1 Закона о персональных данных № 152-ФЗ.
Если физлицо подписало согласие на обработку персональных данных, но не дало своего согласия на их распространение, оператор может их обрабатывать (хранить, уточнять, использовать и т. д.), но не имеет права передавать их кому-либо еще (п. 4 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ). Это не касается передачи персональных данных государственным структурам, то есть военкомату, ФНС, ФСС, полиции, следственным органам и т. д. Персональные данные физического лица можно передавать им без его согласия (п. 2 – 11 ч. 1 ст. 6 Закона № 152-ФЗ).
Молчание или бездействие субъекта персданных ни при каких обстоятельствах не может считаться согласием на распространение его персональных данных (п. 8 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ).
Согласие на распространение может быть предоставлено оператору персональных данных (п. 6 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ):
- например, непосредственно на бумаге с личной подписью (это можно сделать уже сейчас);
- через информационную систему Роскомнадзора (эта возможность будет реализована только с 1 июля 2021 года).
Уведомлять Роскомнадзор о намерении начать обработку персональных данных, разрешенных для распространения, не нужно (пп. 4 п. 2 ст. 22 Закона № 152-ФЗ).
Содержание согласия на распространение персональных данных
Требования к содержанию нового согласия на распространение персональных данных устанавливаются Роскомнадзором (п. 9 ст. 9 Закона № 152-ФЗ). На данный момент документ еще не утвержден, он находится на этапе общественного обсуждения, а текст проекта доступен на портале проектов нормативных актов.
Из текста проекта следует, что новое согласие на распространение персданных должно содержать:
- Ф. И. О. субъекта персональных данных;
- контактную информацию субъекта персональных данных (телефон, электронная почта или почтовый адрес);
- наименование или Ф. И. О. и адрес оператора, получающего согласие;
- цель обработки персональных данных;
- категории и перечень персональных данных, на обработку которых дается согласие или обработка которых запрещена;
- условия разрешения и запрета обработки персональных данных;
- срок, в течение которого действует согласие;
- сведения об информационных ресурсах оператора, посредством которых они будут предоставлены неограниченному кругу лиц (например, адрес сайта).
Субъект персональных данных наделен правом самостоятельно выбирать, какие именно персональные данные и на каких условиях может распространять оператор, получивший к ним доступ. Это правило закреплено в п. 9 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ. Например, он может разрешить опубликовать только его фото и Ф. И. О., а дату рождения запретить публиковать. Либо он может разрешить передачу персональных данных третьим лицам, но только при условии, что они являются сотрудниками той же компании, в которой работает он сам.
Установленные субъектом персональных данных запреты и условия их обработки не действуют, когда их обработка осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах (п. 11 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ). Например, несмотря на запрет, оператор может передать персональные данные в налоговую, ПФР, военкомат, полицию, следственный комитет и т. д.
Если в согласии прямо не указано, что субъект персональных данных не установил запреты и условия обработки персданных, их не следует передавать неограниченному кругу лиц (ч. 5 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ).
Нельзя распространять общедоступные персональные данные без согласия
Если субъект персональных данных самостоятельно разместил в общедоступном месте (например, в соцсетях) свои персональные данные, взять их оттуда для дальнейшей обработки и распространения не получится. Дело в том, что теперь это прямо запрещено законом. Каждое лицо, обрабатывающее или распространяющее размещенные самим субъектом персональные данные, должно доказать законность их обработки. Таким образом, даже в этом случае понадобится письменное согласие субъекта персданных на обработку и/или распространение его персональных данных (п. 2 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ). Раньше такие персональные данные считались общедоступными, не нужно было получать дополнительное согласие на их распространение.
Третьи лица должны быть оповещены о запретах и условиях обработки персональных данных
Получив согласие на распространение персональных данных, содержащее условия или запреты на их обработку, оператор должен опубликовать информацию о таких условиях или запретах. Сделать это необходимо в течение трех рабочих дней (п. 10 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ). Где именно должна быть опубликована такая информация, в законе не уточняется, однако логично предположить, что она должна быть доступна в том же месте, где опубликованы персональные данные (например, на той же веб-странице, на которой размещены фото и Ф. И. О. гражданина).
Субъект может отозвать согласие на распространение персональных данных
Оператор персональных данных обязан прекратить распространение (передачу, предоставление, доступ) персональных данных по требованию субъекта персданных. Для этого гражданин должен написать заявление об отзыве согласия на их распространение. В таком заявлении должны быть указаны (п. 12 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ):
- Ф. И. О.;
- контакты (номер телефона, адрес электронной почты или почтовый адрес);
- перечень персональных данных, обработка которых должна быть прекращена.
Прекратить распространение нужно в течение трех рабочих дней с момента получения заявления. В противном случае субъект персональных данных вправе обратиться в суд с этим же требованием (п. 14 ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ).
Работодателям придется соблюдать новые правила в полном объеме
Все перечисленные выше новые правила обработки персональных данных полностью распространяются на процесс обработки персональных данных работников работодателями. Это означает, что для распространения персональных данных работников (например, для размещения их на сайте работодателя) при приеме на работу или после заключения трудового договора придется брать с работника дополнительное согласие на распространение его персональных данных. В противном случае персональные данные работника можно будет передать только при наличии условий, когда согласие работника на их передачу не требуется. Подробнее об этом читайте здесь.
Что касается передачи персональных данных работника в банк с целью оформления зарплатной карты, полагаем, что передавать такие сведения в банк без согласия работника можно только в исключительных случаях, а именно:
- когда договор заключается непосредственно между банком и работником;
- когда у работодателя есть доверенность на представление интересов работника в банке;
- когда выплата зарплат на банковскую карту работника предусмотрена коллективным договором.
Нужно ли переоформлять согласие на обработку персональных данных, полученное до 1 марта 2021 года?
В законе нет норм, которые обязывали бы операторов персданных переоформлять полученные ранее согласия на обработку их персональных данных, оформленных по старым правилам. Но рекомендуется это сделать во избежание возможных претензий со стороны контролирующих органов. Если нужно передать персональные данные другим лицам или опубликовать их в открытом доступе, целесообразно оформить согласие на их распространение с учетом перечисленных выше правил. Сделать это следует еще и потому, что с 27 марта 2021 года вдвое увеличены штрафы за нарушение законодательства о защите персональных данных. Подробнее об этом читайте здесь.
Не пропускайте последние новости — подпишитесь
на бесплатную рассылку сайта:
Особенности передачи персональных данных работников
Передача ПД работников в пределах одной организации
Работодатель обязан «осуществлять передачу ПД работника в пределах организации, у одного ИП в соответствии с локальным нормативным актом, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись» (абз. 5 ст. 88 ТК РФ).
Передача ПД работников в пределах одной организации – это перемещение данных между структурными подразделениями. Сюда не входят случаи передачи ПД в группе компаний, которая равнозначна передаче ПД третьим лицам.
Во внутреннем локальном акте у каждой компании и ИП должны быть описаны процедура передачи ПД работников, правила и цели их обработки, перечислены структурные подразделения компании, участвующие в обработке, и т.д. С этим актом работник должен быть ознакомлен во время подписания трудового договора.
Часто предприниматели не соблюдают правило о создании локальных актов о ПД. Также многие не знают о том, что документы, регулирующие правила обработки ПД, должны быть разработаны не только для работников, но и для других категорий субъектов ПД (соискателей, клиентов и т.д.).
Работодатель обязан «разрешать доступ к ПД работников только специально уполномоченным лицам, при этом указанные лица должны иметь право получать только те ПД работника, которые необходимы для выполнения конкретных функций» (абз. 6 ст. 88 ТК РФ).
Работодатель обязан «передавать ПД работника представителям работников в порядке, установленном настоящим кодексом […], и ограничивать эту информацию только теми ПД работника, которые необходимы для выполнения указанными представителями их функций» (абз. 8 ст. 88 ТК РФ).
В каждой организации и у ИП должны быть назначены сотрудники, которые имеют право работать с ПД коллег. Одного из них необходимо приказом руководителя назначить ответственным за обработку ПД. В его обязанности должны входить создание локальных актов в сфере обработки ПД и контроль за соблюдением работниками правил, прописанных в этих актах. Наличие такого сотрудника позволяет минимизировать риски компании и разгрузить отдел кадров и руководителя.
Остальные работники должны выполнять обязанности по непосредственной обработке ПД. Обычно это сотрудники бухгалтерии и отдела кадров. Их список необходимо установить приказом или внутренним локальным актом. Эти документы также должны содержать перечень ПД работников, которые могут обрабатываться каждым сотрудником.
Нередко компании не назначают ответственного за обработку ПД и не создают отдельных документов с перечнем лиц, наделенных правом на обработку данных сотрудников.
Ответственность за нарушение закона: штраф для ИП – от 1 тыс. до 5 тыс. руб., для юрлиц – от 30 тыс. до 50 тыс. руб. В случае повторного нарушения штраф для ИП – от 10 тыс. до 20 тыс. руб., для юрлиц – от 50 тыс. до 70 тыс. руб. (ч. 1, 2 ст. 5.27 КоАП РФ).
Также придется выплатить компенсацию морального вреда работнику, чьи права были нарушены.
Пример из личной практики
К нам обратилась компания, которую привлекли к административной ответственности в виде штрафа в размере 45 тыс. руб. по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. Госинспекция труда при проверке обнаружила отсутствие локального акта, устанавливающего порядок внутренней передачи ПД работников. Также было вынесено предписание об устранении выявленных нарушений, так как не был составлен перечень лиц, имеющих право на обработку ПД сотрудников.
Пример из судебной практики
ИП привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ в виде штрафа. Основание – отсутствие у ИП локального акта, регулирующего передачу ПД работников (Решение Игринского районного суда Удмуртской Республики по делу № 12-127/2018 от 19 октября 2018 г.).
Передача ПД работников третьим лицам
Работодатель обязан «не сообщать ПД работника третьей стороне без письменного согласия работника, за исключением случаев, когда это необходимо в целях предупреждения угрозы жизни и здоровью работника, а также в других случаях, предусмотренных законом» (абз. 2 ст. 88 ТК РФ).
Работодатель должен получить от работника письменное согласие на передачу его ПД третьему лицу. В согласии нужно обязательно указать реквизиты компании (ИП), которой передаются ПД работника: наименование компании (Ф.И.О. ИП), ОГРН (ОГРНИП), ИНН, адрес места нахождения.
Если работник не дал своего согласия, передача его ПД третьему лицу невозможна. Но есть исключения: передача данных в ПФР, ФСС, налоговые органы, по мотивированному запросу органов прокуратуры и внутренних дел, по запросу суда и т.д. Не нужно брать согласие работника и в случаях, связанных с исполнением им своих должностных обязанностей, в том числе при направлении работника в командировку 1 . Например, когда нужно купить авиабилеты, забронировать номер в гостинице и т.д. Другой пример – работодатель передает клиенту Ф.И.О. и номер телефона работника-курьера, который должен доставить посылку.
Остальные случаи передачи ПД без согласия будут нарушением закона. Например, когда работодатель передает ПД работника в охранную организацию для оформления пропуска.
Работодатель обязан «не сообщать ПД работника в коммерческих целях без его письменного согласия» (абз. 3 ч. 1 ст. 88 ТК РФ).
Комментарии компетентных органов о применении данного положения закона отсутствуют. Исходя из нашей практики, речь идет не столько о передаче ПД работников третьим лицам, сколько о размещении этих данных на сайте, в рекламных материалах для привлечения клиентов, а также иных действиях работодателя, направленных на увеличение прибыли. Согласие работника здесь также необходимо, поскольку размещение его ПД на сайте не связано с исполнением им своих должностных обязанностей. Примером нарушения данного положения Трудового кодекса является ситуация, когда коммерческие, медицинские и учебные организации публикуют на своих сайтах биографии сотрудников без их согласия.
Работодатель обязан «предупредить лиц, получающих ПД работника, о том, что эти данные могут быть использованы лишь в целях, для которых они сообщены, и требовать от этих лиц подтверждения того, что это правило соблюдено. Лица, получающие ПД работника, обязаны соблюдать режим секретности (конфиденциальности)» (абз. 4 ст. 88 ТК РФ).
Речь идет о случаях, когда работодатель получает требование о предоставлении ПД работников от организаций, у которых нет права по закону получать такие данных без согласия работника 2 . Например, работодателю поступил запрос от другой компании, в которой его сотрудник работает по совместительству. В этом случае работодатель по основному месту работы обязан получить согласие работника, а также требовать от организации соблюдения конфиденциальности и использования полученных ПД только в целях, для которых они предоставлены.
В законе не указано, как именно должно оформляться требование о соблюдении конфиденциальности. На практике подписывается соглашение о конфиденциальности или работодатель получает от компании гарантийное письмо.
Иная ситуация, когда ПД сотрудника передаются в целях исполнения договора. Например, при передаче данных работников бухгалтерам на аутсорсе. Работодатель в таком случае обязан соблюдать требования ч. 3 ст. 6 Закона о персональных данных, а именно 3 :
- взять письменное согласие работника на передачу его ПД третьему лицу;
- в поручении для третьего лица указать перечень возможных действий с переданными ПД, цели обработки, требования к защите обрабатываемых ПД;
- в поручении для третьего лица установить его обязанность соблюдать конфиденциальность ПД и обеспечивать безопасность ПД при их обработке.
Ни закон, ни разъяснения Роскомнадзора ничего не говорят о форме поручения. На практике под поручением понимается отдельное положение, включенное в текст договора с третьим лицом (согласно ч. 3 ст. 6 Закона о персональных данных). Например, такое поручение может содержать договор на оказание услуг.
Ответственность за нарушения закона: штраф для ИП – от 10 тыс. до 20 тыс. руб., для юрлиц – от 15 тыс. до 75 тыс. руб. (ч. 2 ст. 13.11 КоАП РФ).
И придется выплатить компенсацию морального вреда работнику, чьи права были нарушены.
Несмотря на передачу ПД работника третьему лицу, ответственность за их обработку несет работодатель.
Примеры из личной практики
- К нам обратилась компания, которая была оштрафована на 60 тыс. руб. по ч. 2 ст. 13.11 КоАП РФ. Основание – передача ПД работников без их согласия сторонней организации, оказывающей бухгалтерские услуги. После проверки документов выяснилось, что компания получала согласие на обработку ПД от каждого работника при заключении трудового договора, считая, что этого достаточно для передачи ПД третьим лицам.
- Региональная сеть частных медицинских клиник была оштрафована на 35 тыс. руб. по ч. 2 ст. 13.11 КоАП РФ. Основание – размещение Ф.И.О. и данных о медицинском образовании сотрудников на официальном сайте без их согласия.
Примеры из судебной практики
- Работник взыскал с работодателя компенсацию морального вреда за передачу ПД при ответе на запрос адвоката (Решение Сыктывкарского городского суда Республики Коми по делу № 2-969/2019 от 14 марта 2019 г.).
- Работодатель получил предписание от Роскомнадзора об устранении нарушений порядка передачи ПД работников третьему лицу: было неверно оформлено согласие, и в договоре с третьим лицом не указан перечень действий с ПД (постановление Арбитражного суда Московского округа по делу № А40-81171/2017 от 15 января 2018 г.).
Что нужно сделать компании и ИП до передачи ПД работников?
Если ПД работника передаются в пределах одной организации
- Создайте локальный акт, в котором подробно должны быть расписаны процедура передачи ПД, цели и объем передаваемых данных, структурные подразделения, которые имеют право работать с ПД.
- Приказом или локальным актом определите список лиц согласно штатному расписанию, которые вправе заниматься обработкой ПД работников. Документ должен содержать перечень ПД, обрабатываемых каждым работником.
- Письменно ознакомьте каждого работника с локальными актами и приказами.
Если ПД работника передаются третьему лицу, не имеющему по закону права на получение данных без согласия работника
- Возьмите письменное согласие работника на передачу его ПД третьему лицу в строгом соответствии с требованиями ч. 4 ст. 9 Закона о персональных данных.
- Подпишите с лицом, которому передаются ПД работника, соглашение о конфиденциальности или попросите его предоставить гарантийное письмо, в котором лицо должно гарантировать соблюдение конфиденциальности. Документ также должен содержать цели обработки ПД.
Если ПД работника передаются третьему лицу в целях исполнения договора
- Возьмите письменное согласие работника на передачу его ПД третьему лицу в строгом соответствии с ч. 4 ст. 9 Закона о персональных данных.
- В заключенном с третьим лицом договоре необходимо указать следующие условия:
- работодатель поручает исполнителю обработку ПД в соответствии с ч. 3 ст. 6 Закона о персональных данных;
- исполнитель обязуется соблюдать принципы и правила обработки ПД, предусмотренные Законом о персональных данных;
- перечень действий (операций) с ПД, которые будут совершаться исполнителем при обработке ПД работника;
- цели обработки ПД;
- исполнитель обязуется соблюдать конфиденциальность ПД и обеспечивать безопасность при их обработке;
- требования к защите обрабатываемых ПД согласно ст. 19 Закона о персональных данных.
1 Абзац 4 п. 4 Разъяснений Роскомнадзора от 14 декабря 2012 г. «Вопросы, касающиеся обработки персональных данных работников, соискателей на замещение вакантных должностей, а также лиц, находящихся в кадровом резерве».
Что относится к персональным данным. Кому их можно передавать, как хранить и уничтожать
В последние годы вопрос о персональных данных стал крайне острым ввиду активной цифровизации, а следовательно, и с ростом рисков по утечке и мошенническом использовании информации. При проведении проверок инспекторы обращают внимание на документы, относящиеся к персональным данным, их наличие, хранение, согласие работников на обработку и т.д.
Что такое персональные данные и что к ним относят
Персональные данные — это любая информация, прямо или косвенно относящаяся к физическому лицу, и позволяющая его определить. Это из статьи 3 ФЗ «О персональных данных», от 27.07.2006 № 152-ФЗ (далее — Закон).
К персональным данным, согласно данному закону, относят:
- фамилия, имя, отчество;
- место, дата рождения;
- место постоянной или временной регистрации;
- фотография или видеозапись человека, позволяющие идентифицировать человека;
- сведения о детях, родственниках, семейном положении;
- сведения о заработной плате;
- оценка навыков, личностных качеств;
- индивидуальные личные данные (раса, национальность, политические или религиозные взгляды, философские убеждения; состояние здоровья);
- информация о судимостях, или их отсутствии;
- номер телефона, адрес электронной почты, иные идентификаторы в соц. сетях или мессенджерах;
- паспортные данные, СНИЛС, ИНН (хотя с ИНН вопрос спорный);
- биометрические данные.
Но стоит учитывать, что некоторые из этих данных сами по себе, без связки с другими данными, персональными являться не могут. Если номер телефона сам по себе не является персональными данными, то в базе оператора, с указанием ФИО владельца — является. Адрес электронной почты в формате petrov_sergey_1987@mail.ru — тоже относится к персональным данным, как и ФИО, с привязкой к ИНН, номеру телефона или месту регистрации.
Также существует классификация персональных данных. Их подразделяют на:
- общедоступные;
- специальные;
- биометрические;
- иные.
Такая классификация дана в Постановлении Правительства от 1 ноября 2012 г. № 1119.
Немного подробнее по каждой категории.
Общедоступные — те, на доступ к которым дано согласие субъекта персональных данных, а не те, которые можно найти в общем доступе в интернете.
Специальные — информация о расе, национальности и религии; политических и философских взглядах, здоровье, подробностях личной жизни,
Биометрические — информация о физиологических и биологических особенностях человека. Это отпечатки пальцев, генетическая информация, рисунок радужной оболочки глаз, образцы голоса, фотографии.
Но здесь тоже важна определенная привязка к личности. Например, отпечаток пальца, используемый для идентификации сотрудника для входа в офис. Или скан радужной оболочки глаза.
К иным данным относится все остальное. Это как папка «разное» на большинстве компьютеров. Это электронная почта или геолокация,
информация о принадлежности к определенной социальной группе,
стаж работы и пр.
Также стоит упомянуть, кто является субъектом персональных данных, а кто оператором. Соответственно, субъект — физическое лицо, чьи данные обрабатывают. К примеру, собирают и хранят. А оператор персональных данных — юридические лица, государственные организации или ведомства. Они данные собирают, обрабатывают, хранят , передают и уничтожают .
Обратите внимание! Уничтожение персональных данных должно происходить таким образом, чтобы впоследствии ими не могли воспользоваться ни злоумышленники, ни нечистоплотные сотрудники организации, а у проверяющих не оставалось сомнений в законности процедуры. Делис Архив проведет экспертизу документов, отбор и уничтожение, предоставит все подтверждающие документы и уничтожит документы, содержащие конфиденциальную информацию. Подробнее .
Обработка персональных данных
Любой договор с физлицом, содержащий его личные данные (а он и будет их содержать, если это не публичная оферта), должен в обязательном порядке содержать раздел о персональных данных. Без письменного согласия человека, обработка персональных данных оператором, а также их передача третьим лицам — запрещена.
Вообще, обработка персональных данных — это вообще любые действия, которые с ними делают. Сюда входит:
- сбор;
- передача;
- запись;
- хранение;
- извлечение;
- изменение;
- обезличивание;
- анализ;
- удаление.
В свою очередь, обработка может осуществляться тремя путями:
- Автоматизированная — с помощью средств вычислительной техники. Это компьютеры, телефоны и другие электронные устройства, базы данных, криптографические средства защиты, программы, скрипты.
- Смешанная — обработка человеком при участии средств вычислительной техники. Например, когда в бухгалтерии вбивают в программу данные из бумажного заявления на отпуск.
- Неавтоматизированная — без автоматизации.
После того, как персональные данные обработаны они отправляются на хранение в архив. Это может быть и отдельное специализированное помещение (если речь о бумажных документах) и электронное хранилище (например, облачное). В любом случае вам впоследствии нужно иметь возможность оперативно найти данные и уничтожить их (по требованию субъекта) или передать (в силу закона).
Чтобы поиск не стал квестом, рекомендуем правильно организовать архив, как обычный, так и электронный. Как это сделать знают специалисты Делис Архив .
Что будет, если нарушить законодательство о персональных данных
Следит за соблюдением законодательства в этой сфере организация, которая у многих на слуху — Роскомнадзор. Применяемая статья — 13.11 КоАП.
- обработка ПД, несовместимая с целью сбора — штраф до 3 тыс. для граждан, до 10 тыс. на должностных лиц, до 50 тыс. — на организации .
- обработка ПД без письменного согласия субъекта — штраф для граждан до 5 тыс., до 20 тыс. на должностных лиц, до 75 тыс. на организации .
- неопубликование документа о политике оператора в отношении обработки ПД — штраф для граждан до 1,% тыс руб., для должностных лиц до 6 тыс., для ИП до 10 тыс., а для юрлиц — до 30 тыс .
Если собирать персональные данные о гражданах РФ на серверы, расположенные за пределами РФ — штраф до 6 миллионов.
Что делать, чтобы не попасть под штрафы
Чтобы собирать, хранить и обрабатывать ПД, нужно соблюдать требования Закона № 152-ФЗ. Краткий чек-лист:
- Зарегистрироваться в Роскомнадзоре, как оператор персональных данных.
- Запрашивать разрешение на сбор и обработку данных у субъектов и не собирать с них лишние данные.
- Отвечать на обращения субъектов и предоставлять им всю информацию.
- Собирать и хранить информацию только для достижения определенных целей, и на определенный срок.
- Хранить и защищать ПД по закону, обеспечивать сохранность, тайну и точность данных, не передавая третьим лицам. А если передавать, то только с документальным подтверждением и только аттестованным.
- Уточнять, блокировать или уничтожать ПД по заявлению субъектов или когда достигли целей их сбора.
Все нужна регистрация в Роскомнадзоре?
Может возникнуть ощущение, что уже давно всем работодателям нужно бежать в Роскомнадзор и регистрироваться как оператору персональных данных. Однако это не так. Вот исключения:
- сбор персональных данных гражданина оператором осуществляется в связи с установлением трудовых отношений;
- персональные данные собираются с целью заключения договора, без последующей передачи и распространения третьим лицам, также предусматривается использование персональных данных только для исполнения договора с гражданином;
- обработка персональных данных, находящимся в открытом доступе;
- сбор фамилии, имени и отчества граждан без указания телефона, e-mail;
- сбор персональных данных проводится с целью однократного пропуска гражданина на территорию оператора, собирающего данные, или в аналогичных случаях;
- сбор, обработка и хранение персональных данных осуществляется на бумажных носителях без использования средств автоматизации. Кстати, хранить свой бумажный архив, включая кадровые документы и персональные данные вы можете и вне офиса . Так можно избежать их утраты и несанкционированного доступа к информации.
Во всех остальных случаях — регистрация обязательна!
Не забудьте, что в Делис Архив действует акция «Новогодняя» — дарим полезные подарки действующим и будущим клиентам!
Современный архив бухгалтерии
Безопасный документооборот, хранение, архивная обработка, уничтожение документов
Как передать персональные данные третьему лицу
Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Программа разработана совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
ООО «Л» намеревается предоставлять ООО «Р» персональные данные клиентов (физических лиц) и представителей юридических лиц. ООО «Л» получило от указанных лиц согласие на обработку персональных данных (и передачу третьим лицам) в процессе регистрации клиентов на интернет-сайте (далее — Сайт), принадлежащем ООО «Л». Так, в процессе регистрации на Сайте клиенты заполняют в специальной форме свои персональные данные, ставят галочку рядом с текстом: «Отправляя сведения через электронную форму, вы даете согласие на обработку персональных данных, а также их передачу третьим лицам на условиях Политики обработки персональных данных (далее — Политика)», после чего нажимают кнопку «Зарегистрироваться». В Политике среди прочих имеются следующие условия: 1. Оператор имеет право осуществлять передачу (доступ, предоставление) персональных данных третьим лицам в случае, если пользователь выразил свое согласие на такие действия. 2. Оператор предоставляет персональные данные пользователей, указанные в п. 2.2 Политики, ООО «Р» с целью проведения указанным обществом маркетинговых мероприятий на условиях, аналогичных изложенным в настоящей Политике. 1. Правомерна ли описанная форма получения согласия на обработку персональных данных и их передачу третьим лицам? 2. Правомерна ли будет передача персональных данных клиентов в ООО «Р»? 3. Сможет ли ООО «Р» осуществлять обработку персональных данных клиентов ООО «Л»? Если да, то при каких условиях? 4. Какие обязательные условия должно содержать согласие субъекта на передачу его персональных данных третьим лицам? Должен ли в согласии на передачу персональных данных быть идентифицирован получатель персональных данных?
По общему правилу обработка персональных данных может осуществляться с согласия субъекта персональных данных (п. 1 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ «О персональных данных», далее — Закон N 152-ФЗ). Согласие человека должно быть конкретным и информированным, то есть содержать информацию, позволяющую однозначно сделать вывод о целях, способах обработки с указанием действий, совершаемых с персональными данными, объеме обрабатываемых персональных данных.
К примеру, согласие исключительно в письменной форме требуется на обработку специальных категорий персональных данных, касающихся расовой, национальной принадлежности, политических взглядов, религиозных или философских убеждений, состояния здоровья, интимной жизни, биометрических персональных данных, на трансграничную передачу персональных данных на территории иностранных государств, не обеспечивающих адекватной защиты прав субъектов персональных данных, персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения. Требования к содержанию такого согласия изложены в ч. 4 ст. 9 Закона N 152-ФЗ, а в отношении персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, — в приказе Роскомнадзора от 24.02.2021 N 18 (вступает в силу с 1 сентября 2021 г. и действует до 1 сентября 2027 г.). Если согласие составляется в форме электронного документа, то оно должно быть подписано электронной подписью (ч. 4 ст. 9 Закона N 152-ФЗ).
При иных обстоятельствах по смыслу приведенных норм согласие может быть дано в любой форме: в устной, путем аудиозаписи, включения соответствующего пункта в договор, анкету или иной документ, если при этом его содержание отвечает установленным законом требованиям к содержанию такого согласия (смотрите разъяснения Роскомнадзора от 14 декабря 2012 г.). Так, ФАС Северо-Западного округа указал, что, отправив свои данные по алгоритму заполнения анкеты-запроса на получение ипотечного кредита, форма которой была размещена на веб-ресурсе, физические лица — потенциальные клиенты фактически выразили свое согласие на обработку своих персональных данных для определенных в анкете целей (постановление от 13 декабря 2010 г. N Ф07-13220/2010). В другом деле суд отметил, что внутренняя воля при передаче персональных данных оператору в целях обработки может выражаться не только в прямой (непосредственной) форме, но и в форме конклюдентных действий, когда субъект, намеревающийся передать свои персональные данные, совершает требующиеся от него действия без предварительного уведомления оператора о своем решении (решение Сысертского райсуда Свердловской области от 14 мая 2012 г. по делу N 2-526/2012).
Однако оператору в любом случае необходимо обеспечить возможность подтвердить факт получения такого согласия, поскольку на него возлагается обязанность доказывать факт обработки персональных данных с согласия субъекта (ч. 3 ст. 9 Закона N 152-ФЗ).
В ч. 1 ст. 15 Закона N 152-ФЗ указано, что обработка персональных данных в маркетинговых целях осуществляемая путем прямых контактов с потенциальными потребителями с помощью средств связи, допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных. В данном случае речь идет о ситуациях, когда конкретным физическим лицам рассылаются почтовые, электронные или sms-сообщения, содержащие информацию о товарах, предстоящих акциях, выгодных предложениях и т. д. Эта адресная рассылка предполагает, что организация-отправитель владеет различными персональными данными о получателе (Ф.И.О., номером телефона, адресом проживания, электронной почты, датой рождения и др.) и совершает с ними определенные действия: осуществляет сбор, накопление, систематизацию, хранение и т. п. При этом в приведенной норме прямо не говорится, что согласие должно быть получено именно в письменной форме.
Полагаем, что в данном случае согласие может быть получено путем включения соответствующего пункта в договор или анкету, но субъекту персональных данных должна быть предоставлена возможность свободного выбора и исключения данного пункта (в том числе и посредством удаления соответствующей галочки), если он не желает получать информацию маркетингового характера (смотрите постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2021 г. N 12АП-6452/21 по делу N А57-6346/2021).
При этом согласие на получение маркетинговых предложений должно быть конкретно выраженным, идентифицировать лицо, изъявившее согласие, и однозначно подтверждать согласие лица на получение подобных сообщений. На этом основании отдельные суды и Роскомнадзор считают, что содержание такого согласия должно соответствовать требованиям ч. 4 ст. 9 Закона N 152-ФЗ (смотрите, например, п. 5 Разъяснений Роскомнадзора от 14 декабря 2012 г. «Вопросы, касающиеся обработки персональных данных работников, соискателей на замещение вакантных должностей, а также лиц, находящихся в кадровом резерве», решение Ленинского районного суда г. Чебоксары от 19 августа 2011 г. по делу N 12-285/2011, постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2011 г. N 01АП-4438/11).
Игнорирование данного требования может повлечь неблагоприятные последствия для отправителя (смотрите, например, постановление Московского горсуда от 3 августа 2017 г. по делу N 4а-2675/2017). Поэтому во избежание претензий со стороны контролирующих органов оператору необходимо в обязательном порядке получить согласие гражданина на обработку его персональных данных, причем именно в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке, поскольку в ч. 1 ст. 15 Закона N 152-ФЗ закреплена презумпция отсутствия указанного согласия физического лица, а потому на оператора-отправителя возложена обязанность доказывать, что такое согласие было дано. Так, в одном из дел суд пришел к выводу об отсутствии согласия абонента на получение смс-рекламы, т. к. при оформлении интернет-заявки на кредит на сайте банка гражданин предоставил свое согласие на получение от банка рассылок рекламного и информационного характера путем проставления соответствующей отметки в форме, размещенной на интернет-сайте банка. В связи с тем, что согласие на получение информирования от банка посредством смс-сообщений было выражено в электронной форме, предоставление материалов, подтверждающих получение согласия абонента на распространение информационных сообщений от банка, отсутствовала возможность предоставить его наличие (смотрите решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21 марта 2018 г. по делу N А32-37302/2017).
Заметим, что в подобных ситуациях правоприменители, как правило, усматривают также и нарушения законодательства о рекламе, отмечая, что само по себе включение согласия на получение рекламы в качестве цели обработки персональных данных не позволяет констатировать, что потенциальный потребитель согласен на ее получение. Таким образом, потребитель при заполнении анкеты (формы) соглашается на обработку персональных данных, а не на получение рекламы (смотрите: решение Арбитражного суда г. Москвы от 2 февраля 2022 г. по делу N А40-237158/2021, решение Арбитражного суда г.Москвы от 9 апреля 2021 г. по делу N А40-261844/2020).
Так, например, в одном из дел УФАС усмотрел нарушение в том, что при заключении договора через систему ДБО пользователю необходимо проставить галочку «Настоящим я даю свое согласие АО «СМП Банк» (рег. N 77-12-000787 в Реестре операторов, осуществляющих обработку персональных данных) на осуществление обработки, в том числе автоматизированной, в соответствии с Политикой соблюдения конфиденциальности и обеспечения безопасности персональных данных при их обработке в АО «СМИ Банк», размещённой на сайте www.smpbank.ru, в целях заключения договора, предварительной оценки Банком платежеспособности клиента, проведения маркетинговых и исследовательских мероприятий, получения от Банка различной информации, в том числе рекламной, а также в целях продвижения товаров, работ, услуг Банка путем осуществления прямых контактов по предоставленным мною контактным сведениям любым способом, в том числе с помощью средств связи и Интернет. Согласие действует до момента его письменного отзыва в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ.
В случае если указанная галочка не установлена, при нажатии на кнопку «Открыть» указанный выше текст подсвечивается красным, и операция открытия вклада не исполняется.
Таким образом, Банк не предоставил гражданину возможность свободного волеизъявления и дачу согласия на получение рекламы (смотрите также решение Арбитражного суда Саратовской области от 29 июня 2021 г. по делу N А57-6346/2021).
В письме ФАС России от 11 ноября 2019 г. N ДФ/98054/19 О надлежащих доказательствах при выявлении нарушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» указано, что согласие, полученное посредством заполнения каких-либо форм на сайтах в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», не позволяющих однозначно установить, кто именно дал согласие на получение рекламы, является ненадлежащим и влечет нарушение указанного требования статьи 18 Федерального закона «О рекламе», поскольку не позволяет подтвердить волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.
На этом основании полагаем, что согласие гражданина на передачу его персональных данных третьему лицу в маркетинговых целях может быть составлено посредством заполнения соответствующей формы на интернет-сайте оператора и проставления галочки, если оператор технически сможет документально подтвердить получение такого согласия конкретным субъектом и именно для достижения обозначенной оператором цели.Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Вопрос: Возможно ли получение согласия на обработку персональных данных по телефону? Что является доказательством получения согласия на обработку персональных данных при покупке товаров в интернет-магазинах? (ответ Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций);
— Информация Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций от 8 ноября 2017 г. «Должны ли интернет-магазины требовать согласие покупателя на обработку персональных данных — ответ на часто поступающие вопросы граждан».Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Амирова ЛарисаОтвет прошел контроль качества
13 августа 2022 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.