Переходящие договоры после повышения ставки НДС до 20%
В течение 15 лет в России действовала стандартная ставка по НДС в размере 18%. Однако в 2018 году законодатель пересмотрел ее и поднял до уровня 20%. Закон от 03.08.2018 № 303-ФЗ предусматривает, что новый размер ставки вступает в силу с 01.01.2019.
Это означает, что продавец должен начислять НДС уже 20% со всех отгрузок товаров (предоставленных услуг, работ и т. д.), которые он произвел покупателю после этой даты, а также со всех авансов, полученных в счет будущих отгрузок. При этом изменится и расчетная ставка налога: вместо 18/118 будет применяться соответственно 20/120.
Важно! При этом льготные ставки по налогу сохранились. В частности, по-прежнему 10% применяется в отношении сделок по поставке продуктов питания, детских и медицинских товаров, периодических изданий и транспортировочных услуг, поименованных в п. 2 ст. 164 НК РФ.
Однако в законе № 303-ФЗ не разъясняется, как проводить налогообложение в отношении договоров поставки, имеющих длительный характер и потому переходящих с прежнего порядка налогообложения по 18% на новый по 20%. Другими словами, это контракты, которые были заключены до повышения НДС, а исполнены должны быть уже после. Поэтому вопрос о расчете НДС с 2019 года по переходному договору сегодня представляет интерес для широкого круга субъектов.
В таких договорах стороны могли прописать механизм расчета НДС как «сверху» (к примеру, «цена составляет 200 тыс. руб. + НДС»), так и указав его конкретный размер (цена составляет 354 тыс. руб., в т. ч. НДС (18%) 54 тыс. руб.). Поэтому компаниям важно знать, каким образом корректно перейти на уплату НДС 20%, чтобы исключить возможные споры с проверяющими.
И здесь возникает вопрос: как прописать в договоре изменение ставки НДС?
Особенности налогообложения НДС переходящих договоров
Для ответа на вопрос, как прописать НДС при переходящем договоре, компаниям важно разобраться, действительно ли во всех случаях по таким контрактам с 01.01.2019 применяется ставка 20%.
Самый типичный случай — направление в 2018 году аванса в счет предстоящих в 2019 году поставок. При таких условиях в момент перечисления аванса по общему правилу продавец начисляет НДС, а покупатель получает возможность принять ту же сумму налога к вычету. Значит, если аванс был перечислен до 01.01.2019, то и облагаться он должен по действовавшим ранее нормам НК РФ. Поэтому в рассматриваемом случае продавец начислит НДС по ставке 18/118 (а значит, и фирма-покупатель примет его к вычету по этой же ставке) в момент перечисления аванса.
При отгрузке в 2019 году под уплаченный аванс уже будет применяться ставка 20% (п. 1.1 письма ФНС России от 23.10.2018 № СД-4-3/20667@). Поэтому продавцу придется рассчитать дополнительные 2% НДС и выставить покупателю корректировочный счет-фактуру на такую разницу (причем это будет считаться доплатой именно суммы налога, а не стоимости товара).
Аналогичная ситуация и с частичной предоплатой по такому переходящему договору: начисление у продавца и принятие к вычету у покупателя будет по ставке 18/118, если такой частичный аванс был уплачен в 2018 году. Если недостающая сумма предоплаты по контракту поступит продавцу в 2019 году, она уже будет облагаться по ставке 20/120. А после отгрузки под первую часть аванса в 2019 году продавец все равно начислит с отгрузки НДС по новой ставке 20%.
Еще ряд нюансов возможен в обратной ситуации: когда отгрузка по переходящему договору была в 2018 году, а плата за поставку поступила уже в 2019-м. В данной ситуации исходим из того, что НДС начисляется на дату реализации товара, которой в рассматриваемом примере будет дата отгрузки. Если договором не предусмотрено дробление отгрузки и вся она совершается единовременно (в 2018 году), то и НДС должен был быть начислен по ставке 18%.
Обратите внимание! На дату оплаты в силу подп. 1 п. 1 ст. 167 НК РФ не нужно корректировать базу НДС по уже отгруженному товару.
Если же партии товара доставляются покупателю с некоторым интервалом (скажем, 24.12.2018 и 25.02.2019), первую партию следует обложить НДС по ставке 18%, а в отношении второй отгрузки уже применить новую ставку 20%. НДС в силу п. 1 ст. 167 НК РФ начисляется либо на дату отгрузки, либо на дату перечисления аванса (в зависимости от того, что произошло раньше).
Значит, если две партии товара (с постоплатой) поставляются в 2018 и 2019 годах, то и датами реализации будут соответственно 24.12.2018 и 25.02.2019, т. е. относящиеся к периодам, когда действуют разные налоговые ставки по НДС.
Нужно ли изменять договор при смене ставки НДС?
Итак, в связи с ростом ставки по НДС в 2019 году встает вопрос: нужно ли изменять договор при смене НДС?
Некоторые разъяснения о порядке начисления НДС в договорах, переходящих на 2019 год, содержатся в письме ФНС РФ от 23.10.2018 № СД-4-3/20667@.
В нем, в частности, контролеры уточнили, что начиная с 01.01.2019 фирмы-поставщики должны дополнительно к цене отгружаемого товара предъявить покупателю НДС по ставке 20%. Причем независимо от того, какие положения, касающиеся размера налога, были закреплены сторонами ранее в переходящем договоре.
Получается, что даже если в нем закреплен размер НДС 18%, то по реализации, относящейся к 2019 году, нужно обязательно начислять 20%. Поэтому необходимости вносить дополнительные корректировки в заключенный ранее договор нет. Об этом прямо говорят налоговики в указанном письме.
Обратите внимание! Вместе с тем, как поясняют контролирующие органы, стороны сделки имеют право уточнить порядок расчетов и стоимость реализуемого товара, что вызвано ростом ставки по НДС.
Если фирма-продавец решила изменить некоторые положения контракта, как составлять договоры при переходе на НДС 20%? Прежде всего, следует учесть один принципиальный момент.
Изменение ставки НДС действительно лучше зафиксировать документально, поскольку вся дополнительная нагрузка по налогу по смыслу п. 1 ст. 168 НК РФ ложится на покупателя. Допустим, стороны ранее, до 01.01.2019, уже согласовали некую цену товара плюс НДС по ставке 18%. А в момент реализации в 2019 году продавец в одностороннем порядке выставляет счет-фактуру со ставкой 20% и, следовательно, с большей общей ценой.
Получается, что покупатель должен дополнительно уплатить 2% сверх согласованной ранее и закрепленной в договоре стоимости реализуемого товара (работы, услуги). Но по уже сложившейся судебной практике требовать с компании-покупателя в одностороннем порядке дополнительную сумму НДС сверх согласованной ранее стоимости товара неправомерно (определение ВС от 23.11.2017 № 308-ЭС17-9467).
То есть для соблюдения всех законодательных нюансов продавцу и покупателю следует закрепить изменение ставки и обоснованность доплаты 2% НДС по отгрузкам после 01.01.2019 в договоре.
Как прописать в договоре изменение ставки НДС
Итак, на практике в данном случае возможны два варианта:
- В договоре конкретный размер ставки не установлен. Указано только, что стоимость товара составит определенную сумму плюс НДС. В такой ситуации условия контракта не противоречат изменению ставки по налогу. Поэтому в момент реализации продавец выставит счет-фактуру покупателю с НДС 20%. То есть корректировать каким-либо образом договор не требуется.
- В контракте прописана ставка НДС либо в процентах, либо в абсолютном выражении (как составляющая цены товара). Тогда в силу разъяснений ФНС РФ положения договора будут противоречить новым нормам по НДС. Поэтому целесообразно внести уточнения в текст заключенного ранее контракта и откорректировать размер прописанного в нем НДС.
Следовательно, возможный ответ на вопрос, как прописать в договоре ставку НДС, таков: для внесения подобных уточнений надо составить дополнительное соглашение к прежнему контракту, расписав в нем подробно, какой будет новая сумма к уплате и сумма НДС.
К примеру, в таком допсоглашении можно установить: «Изложить п. 6.2 договора поставки в следующем виде: цена товара составляет 240 тыс. руб., в т. ч. НДС 20%».
В силу п. 3 ст. 425 ГК РФ стороны договора могут пересмотреть его положения только в том случае, если на дату заключения допсоглашения он еще не исполнен подписантами в полном объеме. Это означает, что если заранее не озаботиться данным вопросом, задним числом это сделать не получится.
Как составлять договор без НДС, а налог накинуть сверху
Можно уйти от упоминания в договоре конкретного размера ставки по НДС, ограничившись отсылкой к нормам НК РФ, в которых прописаны ставки, т. е. к п. 3 ст. 164 НК РФ. Тогда текст допсоглашения будет выглядеть так: «Изложить п. 6.2 договора поставки в следующей редакции: цена товара к отгрузке составляет 120 тыс. руб., в т. ч. НДС по ставке, установленной п. 3 ст. 164 НК РФ».
Еще один возможный способ редактирования переходящего договора: стороны прописывают в допсоглашении к контракту, что цена там указывается вообще без учета НДС, а сумма налога прибавляется к цене дополнительно в соответствии с действующими ставками.
Итак, закрепление стоимости товара без НДС как прописать в договоре? В таком случае в допсоглашении к контракту подписанты укажут следующие формулировки: «Цена товара составляет 170 тыс. руб. без учета НДС. Налог на добавленную стоимость прибавляется к стоимости товара дополнительно по ставкам, предусмотренным действующей редакцией п. 3 ст. 164 НК РФ:
- 18% в отношении отгруженных не позднее 31.12.2018;
- 20%, если отгрузка произошла после 01.01.2019».
Что будет с увеличением НДС по госконтрактам, переходящим
Итак, фактически получается, что после повышения НДС в 2019 году уплата дополнительных 2% процентов ложится на покупателя. Что же будет с государственными и муниципальными контрактами, которые были заключены в 2018 году, а исполнению подлежат в 2019-м? Каков порядок начисления НДС по госконтрактам, переходящим на 2019 год?
Минфин РФ исходит из того, что окончательная стоимость товаров (работ или услуг) по таким госконтрактам может быть пересмотрена в сторону увеличения из-за роста НДС. Такие разъяснения, в частности, содержатся в письме от 28.08.2018 № 24-03-07/61247. Дополнительно с 27.12.2018 (с даты опубликования) вступают в силу соответствующие изменения в порядок госзакупок (закон «О внесении изменений в закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ ”О госзакупках”» от 27.12.2018 № 502-ФЗ).
Согласно новым нормам ответить на вопрос, как прописать НДС сверху в государственном договоре, заключенном в 2018 году, можно следующим образом: до 01.10.2019 в пределах срока, отведенного на исполнение госконтракта, по тем товарам и работам, приемка которых произошла после 01.01.2019, продавцу с бюджетным заказчиком можно внести в госконтракт изменение цены с учетом новой ставки НДС.
Изменение НДС с 01.01.2019 привело к ряду сложностей с переходящими договорами, т. е. контрактами, которые были заключены в 2018 году, а выполнять их подрядчики (поставщики) будут в 2019-м. Решение вопроса, необходимо ли из-за увеличения НДС изменение договора, зависит от того, как именно в договоре установлена цена. Если конкретная ставка НДС там не указана, можно ничего в нем не менять. Если же ранее договор предусматривал 18% по НДС, целесообразно проработать с фирмой-покупателем вопрос о заключении допсоглашения с уточнением расчета налога на стоимость товара.
Указание НДС в договоре
Налог на добавленную стоимость (НДС) является косвенным, он включается в стоимость товаров, работ, услуг, имущественных прав и предъявляется к оплате покупателю. Нужно ли включать НДС в договор с заказчиком и как избежать спорных ситуаций с контрагентом, рассказала Елена Вожова, старший юрисконсульт Центра правового обслуживания.
При формировании условий договора об оплате все зависит от системы налогообложения, применяемой сторонами договора (УСН, ОСН, иной специальный режим), правильности ведения бухгалтерской отчетности и осведомленности сторон о правилах и порядке оплате налога, а также от четкого указания в контракте обязанностей сторон в части оплаты НДС. Исходя из этого, встречаются следующие варианты договоров.
Вариант 1. НДС в договоре рассчитан отдельно и указан в тексте вместе со стоимостью товара, работы, услуги, имущественного права. НДС в договоре выделен. При этом обе стороны применяют общую систему налогообложения. Соответственно, покупатель и продавец заранее оговаривают все условия по оплате, исполнению соглашения и свои обязанности в части налогообложения. В такой ситуации покупатель знает размер НДС и на основании предъявленного ему счета-фактуры проведет оплату налога.
Вариант 2. Ситуация, когда одна из сторон договора применяет специальный режим налогообложения, например, УСН. Тогда в договоре делается ссылка на этот факт. В большинстве случаев в таких сделках не возникает конфликтных либо спорных моментов, поскольку изначально все очевидно: отсутствует обязанность по исчислению НДС, налоговым законодательством не предусмотрено требование по выделению НДС в составе цены договора (см., например, письмо Министерства финансов РФ от 1 июня 2016 г. № 03-11-11/38624).
Вариант 3. Наличие у одной из сторон договора права на получение налоговой льготы (ст. 145 НК РФ – освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика; ст. 149 НК РФ – осуществление операций, не подлежащих налогообложению) так же предполагает правовые последствия, изложенные в варианте 2. В договорах также делается ссылка на льготные обстоятельства, но указывается цена договора в целом. Дополнительно рекомендуется запросить у стороны, имеющей льготный порядок налогообложения, документальное подтверждение (свидетельство о государственной регистрации юридического лица, устав с видами деятельности организации, иные документы в подтверждение права на получение налоговой льготы, освобождения от налогообложения). Однако не редки и случаи отсутствия в договорах отдельной строкой указания о начислении НДС и его размере.
Договор без НДС
Бывает так, что НДС в договоре не указан вовсе. В этом случае продавец все равно обязан предъявить НДС покупателю и уплатить его (п 1 ст. 168, п. 1 ст. 173 НК РФ). Однако здесь надо правильно рассчитать налог и выяснить, включена ли сумма НДС в договоре или нет. В зависимости от того, о чем договорятся стороны, формула расчета налога будет разной.
Если компании решают, что налог включен в стоимость контракта, то формула будет такая:
Сумма договора × 20/120 (или 10/110 – в зависимости от налоговой ставки – ст. 164 НК РФ) = НДС.
Если налог считается сверх стоимости соглашения, то для его расчета нужно использовать другую формулу:
Сумма договора × 20% (или 10% – в зависимости от налоговой ставки – ст. 164 НК РФ) = НДС.
Таким образом, при исчислении и предъявлении к оплате НДС необходимо проанализировать условия конкретного договора. Для того чтобы избежать двусмысленности толкования контракта, дополнительно рекомендуется четко формулировать условия о включении или невключении НДС в договоре на стадии подготовки его проекта. Изначально компании должны однозначно решить о включении НДС в цену договора или об оплате налога сверх цены, а также детально прописать эти условия в договоре. По оплате НДС продавец может выставить покупателю дополнительный счет на сумму НДС сверх цены договора. Иногда фирмы заключают дополнительное соглашение, с помощью которого возможно урегулировать спорные ситуации по включению НДС в договор и его оплаты покупателем.
Для того чтобы избежать двусмысленности толкования контракта, дополнительно рекомендуется четко формулировать условия о включении или невключении НДС в цену договора на стадии подготовки его проекта.
Рассказывает Елена Орлова, специалист правового департамента ООО «Сигма»: «До момента создания нашего департамента в компании оформлением контрактов занимались менеджеры по продажам. В связи с этим договоры с покупателями были все в разнобой. Если коммерческие условия вычитывались и правились, то на бухгалтерские нюансы внимания никто не обращал. В итоге, главбух спустя какое-то время получал подписанный оригинал контракта, в котором клиенты писали, кому что вздумается. Отсюда возникали проблемы в учете, уточненные декларации и споры с бухгалтериями контрагентов. Теперь до подписания контрактов мы обязательно передаем их на согласование в бухгалтерию, чтобы у учетчиков была возможность внести правки по налоговым условиям».
Обстоятельства цены
Особо отмечу, что письмом Минфина и ФНС от 5 октября 2016 года № СД-4-3/18862@ даны разъяснения по вопросу исчисления НДС, если цена договора сформирована без выделения налога. Согласно позиции чиновников, «обстоятельства формирования цены договора необходимо устанавливать в каждом конкретном случае на основании доказательств в их совокупности и связи». Иными словами, госорганы в своей позиции подтверждают необходимость четкого регулирования порядка начисления и оплаты НДС при составлении соглашений. Как следует из пункта 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 мая 2014 года № 33, при расчете суммы НДС, подлежащего уплате, следует учитывать, что по смыслу положений подпунктов 1 и 4 статьи 168 НК РФ сумма налога, предъявляемая покупателю при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть учтена при определении окончательного размера указанной в контракте цены и выделена в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактурах отдельной строкой. При этом бремя обеспечения выполнения этих требований лежит на продавце как налогоплательщике, обязанном учесть такую операцию по реализации при формировании налоговой базы и исчислении подлежащего уплате в бюджет налога по итогам соответствующего периода.
В связи с этим, если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму налога, и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению соглашения, или прочих условий контракта, судам надлежит исходить из того, что предъявляемая покупателю продавцом сумма налога выделяется последним из указанной в договоре цены, для чего определяется расчетным методом
(п. 4 ст. 164 НК РФ). Таким образом, согласно выводам суда, если исходя из условий договора и иных обстоятельств, связанных с заключением договора, следует, что указанная в нем цена сформирована без учета налога, применение расчетной налоговой ставки, предусмотренной пунктом 4 статьи 164 Налогового кодекса, необоснованно.
Правовые риски
Сложившаяся судебная практика представлена сложными и неоднозначными примерами. Это связано, в первую очередь, с тем, что стороны невнимательно и несерьезно подходят к вопросу оформления контрактов и правильности выделения и исчисления суммы НДС. Приведу в пример наиболее интересные и популярные выводы арбитров.
Покупатели не всегда перечисляют НДС продавцам, если по условиям договора цена не включает сумму налога. Однако это не влияет на обязанность продавца уплатить НДС в бюджет. В таких случаях продавцу придется перечислить налог из собственных средств с последующем взысканием оплаченной суммы с покупателя в судебном порядке (например, постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2012 г. по делу № А40-68414/11-60-424, ФАС Волго-Вятского округа от 11 марта 2012 г. по делу № А43-7468/2011, ФАС Дальневосточного округа от 12 декабря 2011 г. № Ф03-6075/2011).
Неверное указание сторонами налоговой ставки по НДС в договоре не может явиться основанием для освобождения от обязанности возместить продавцу налог, независимо от согласования данного условия сторонами договора.
Оплата дополнительно к стоимости контракта соответствующей суммы НДС предусмотрена Налоговым кодексом и обязательна для сторон договора в силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса (в подтверждение этого смотрите, например, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2009 г. по делу № А33-10186/2009, постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 августа 2011 г. по делу № А05-5565/2010, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 сентября 2010 г. по делу № А05-1517/2010).
Если продавец требует взыскать с продавца НДС, начисленный на цену договора из-за неправомерных действий первого, в результате которых была утрачена льгота на уплату налога, то это требование незаконно, оно является злоупотреблением правом (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 14 июня 2011 г. № 16970/10 по делу №05-1486/2010).
В заключение хотелось бы сказать, что отсутствие в контракте налоговых условий влечет за собой дополнительные риски. И если индивидуальный предприниматель идет на это умышленно, то нужно быть готовым не только к конфликтным ситуациям с партнером, но и к арбитражным спорам. Если же компания внимательно подходит к оформлению договоров, вычитывает все юридические и налоговые нюансы, а также «продвигает» свои форматы контрактов, то таких проблем удастся избежать.
В заключение хотелось бы сказать, что отсутствие в контракте налоговых условий влечет за собой дополнительные риски. И если предприниматель идет на это умышленно, то нужно быть готовым не только к конфликтным ситуациям с партнером, но и к арбитражным спорам.
Что написать про НДС в договоре, чтобы не спорить с партнёрами и ФНС
В любом договоре лучше всего прописывать цену, ставку и сумму НДС. Если этого не сделать, ваш покупатель сможет заявить, что раз про НДС в договоре ничего не сказано, значит, цена уже включает налог. Соответственно, вы получите меньше денег. Если же покупать будете вы, то вы наоборот можете переплатить, потому что продавец потребует НДС дополнительно к цене.
Составить юридически грамотный договор и прописать все тонкости (НДС, форс-мажор и т.д.) для защиты ваших интересов помогут эксперты Главбух Ассистент . Специалисты предоставят юридическую защиту сделок, а также проверят ваших контрагентов на благонадежность. Получите всё это в рамках вашего тарифа на обслуживание. Оставьте заявку и оцените преимущества аутсорсинга.
Два случая, когда продавец может начислить НДС сверх цены договора:
1. До заключения договора продавец и покупатель знали, что цена будет установлена без НДС.
Доказать это обязан продавец. Например, деловой перепиской, протоколами разногласий, из которых следует, что договорная цена не включает в себя НДС и покупатель должен оплатить налог сверх этой цены.
2. Обязанность покупателя заплатить НДС сверх цены следует из других положений договора.
Например, если в разделе «Цена договора» указана стоимость товара 200 000 руб., а в разделе «Обязанности покупателя» говорится, что покупатель должен уплатить продавцу НДС, начисленный на стоимость товара.
Что делать, если сумма НДС в договоре не определена?
Отвечают эксперты: считается, что налог входит в стоимость. То есть из цены, указанной в договоре, продавец должен выделить НДС по расчетной ставке и предъявить эту сумму покупателю. В свою очередь покупатель принимает предъявленную сумму налога к вычету.
Если вы с контрагентом не хотите доводить спор до суда, вам нужно будет договориться, как определяется цена договора. Продавцу выгоднее предъявить НДС «сверху», а покупателю — оплачивать договор с НДС, выделенным по расчетной ставке.
Переход права собственности
Чтобы рассчитать НДС, важно учесть условия договора поставки: когда именно право собственности на товар переходит от продавца к покупателю. Это особенно важно, если вы договорились с контрагентом, что переход права собственности на товар произойдет после оплаты.
По общему правилу: если вы продаете, то определяйте налоговую базу по НДС в том квартале, на который пришлась дата отгрузки. А вот покупатель имеет право на вычет НДС только после перехода права собственности на товар, если в договоре нет других условий.
И если продавец не начислит НДС в квартале отгрузки, а покупатель примет к вычету НДС по товару, на который еще не перешло право собственности, ФНС доначислит пени, штраф и налог.
Ошибки могут возникнуть, если по факту отгрузка товара произойдет в одном квартале, а переход права собственности на него — в следующем. Если ваша компания — продавец, то определяйте налоговую базу в день отгрузки товара. Это день, когда на имя покупателя составили первичные документы, в том числе товарную накладную. С этого момента у вас есть пять календарных дней, чтобы выставить покупателю счет-фактуру и зарегистрировать его в книге продаж, которая приходится на квартал отгрузки товара.
Ошибок в бухучете и их неприятных последствий помогут избежать эксперты сервиса Главбух Ассистент. Квалифицированные бухгалтеры не только подхватят ваш учет и отчетность, но и возьмут на себя финансовую ответственность — в случае ошибки штраф заплатит аутсорсер, а не вы. Оставьте заявку и получите месяц бесплатного обслуживания.
Если право собственности на товары еще не перешло к покупателю, то ему нужно отразить их на забалансовом счете. Если по условиям договора распоряжаться товарами до перехода права собственности на них покупатель не может, НДС к вычету он не принимает. Ведь такие товары он не вправе использовать в операциях, облагаемых НДС. Когда договор не запрещает распоряжаться товарами, входной НДС примите к вычету.
Штрафы и неустойки
Если вы продаете товары, работы и услуги, которые не облагаются НДС, и получаете неустойку за неоплату товаров, то вы ничем не рискуете.
Но если товары облагаются налогом, то обязательно проверьте, не является ли неустойка скрытой формой оплаты. Если это так, есть риск, что проверяющие доначислят налог с полученной неустойки.
Эксперты рекомендуют: чтобы обезопасить себя, проверьте, что в договоре прописаны четкие критерии, когда вы можете получить неустойку. Главное, чтобы у налоговиков не возникло подозрения, что штраф — это сумма, полученная за реализацию товара. Ведь по общим правилам НДС такая неустойка не облагается. Поэтому налоговики уделяют повышенное внимание формулировкам о штрафах в договоре, и если они докажут скрытую оплату, то доначислят НДС, а также пени и штрафы.
Условия договора должны быть выполнимыми, а размер самих санкций должен соответствовать обычаям делового оборота. Не стоит устанавливать, что за каждый день просрочки оплаты покупатель заплатит 10% от суммы долга
Продавец снизит риски, если докажет, что изначально покупатель не планировал нарушать сроки оплаты. Попросите организацию-покупателя в ответ на выставленную претензию отправить письмо с признанием санкций и кратким объяснением причин неисполнения обязательств.
Чтобы все формулировки в договорах защищали ваши интересы, проконсультируйтесь с юристами. Специалисты юридической поддержки проверят ваши текущие договоры и исправят опасные формулировки. Закажите обратный звонок и получите ответы по вашей ситуации.
Что такое налоговая оговорка про НДС и выгодоприобретателя
Ответим сразу, что требования о включении налоговых оговорок в договор законодательством не установлено.
Иллюстрация: Micaela Parente/unsplash
Курс повышения квалификации «Все про НДС: от нуля до сложных моментов»
На практических примерах научим вас работать с НДС в любых ситуациях: разберем новые правила 2023 года по НДС, заполнение деклараций, применение льгот и обоснование вычетов. Вы будете уверены в своих знаниях и отработаете навыки на практике для работы без ошибок. Стоимость обучения до 15 октября
188006490 руб., записывайтесь!
Вопрос
Специалист по аудиторской проверке предложил включать в договор поставки налоговую оговорку относительно НДС и выгодоприобретателя.
О чем может быть налоговая оговорка? Какие предусмотрены механизмы налоговых оговорок?
Мнение эксперта
На вопрос ответила Юлия Галимарданова, эксперт службы правового консалтинга ГАРАНТ.
Налоговая оговорка – это условие в гражданско-правовом договоре (внешнеторговом контракте), устанавливающее, что каждая из сторон обязана уплатить за свой счет все налоги и сборы, полагающиеся на территории своей страны в связи с выполнением данного договора, контракта.
Требований о включении налоговых оговорок в договор законодательством не установлено. Соответственно, одна сторона договора не вправе принуждать другую сторону к внесению таких формулировок.
При этом стороны должны искать компромиссный вариант формулировки условий договора в части налоговой оговорки, который учитывает интересы всех участников сделки.
Таким образом, в целях предотвращения финансовых потерь в виде штрафов, пеней или налоговых доначислений по вине контрагента стороны включают соответствующие налоговые оговорки в договор.
На официальном сайте ФНС указано, что налоговая оговорка – это особые условия в договоре между хозяйствующими субъектами, позволяющие взыскать убытки с нарушивших гарантии и заверения контрагентов в случае предъявления претензий со стороны налоговых или правоохранительных органов.
Включение в договор соглашения об обстоятельстве, касающемся налоговой дисциплины в части НДС, позволит налогоплательщику:
взыскать с контрагента не примененный вычет по НДС как имущественные потери на основании ст. 406.1 ГК;
не доказывая наличие и размер убытков, опираться на факт наступления согласованного сторонами договора обстоятельства, а именно – сообщение налогового органа, в котором указано о неурегулировании для контрагента-поставщика налоговых разрывов в цепочке операций.
Указанное подтверждается выводами арбитражных судов, которые при рассмотрении споров двух хозяйствующих субъектов о взыскании задолженности по оплате поставленного товара или неустойки разрешают спор в пользу организаций, удержавших имущественную потерю, составляющую размер неуплаченного НДС в цепочке поставщиков, принимая во внимание, что в условия договора включена налоговая оговорка (постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.08.2020 № Ф05-8197/2020 по делу № А41-71148/2019).
Законодательством предусмотрены следующие механизмы налоговых оговорок:
заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК): в случае предоставления недостоверных заверений об обстоятельствах виновная сторона должна возместить убытки или заплатить предусмотренную договором неустойку;
возмещение потерь (ст. 406.1 ГК): стороны могут соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства (в том числе потери, вызванные предъявлением требований к стороне органами государственной власти).
1. Так, договор может содержать пункт о заверении по обстоятельствам, которые будут регламентировать процедуру возмещения потерь, возникших по причине недостоверности представленных сведений одной из сторон (ст. 431.2 ГК).
Согласно ч. 1 ст. 431.2 ГК сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
В свою очередь, налогоплательщик, не реализовав право на учет расходов и применение вычетов сумм НДС в размере, на который он рассчитывал, совершая операции, вправе требовать взыскания соответствующих убытков с лиц, виновных в их причинении (п. 18 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ «О практике применения ст. 54.1 НК»).
2. Также в договоре могут быть предусмотрены особые положения о компенсации потерь, которые могут возникнуть в связи с наступлением заранее оговоренных в договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК).
Содержание, например, может быть таким:
«Поставщик в соответствии со ст. 406.1 ГК возмещает имущественные потери покупателя, возникшие в связи с предъявлением налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), в результате отказа в применении налоговых вычетов по НДС по приобретенным товарам и/или из-за исключения стоимости товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с поставщиком. Указанные имущественные потери возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или в суде не влияет на обязанность поставщика возместить потери».
Также в условиях договора налоговые оговорки по НДС могут затрагивать следующие аспекты:
1. Цена договора
В частности, соотношение договорной цены и суммы НДС. Если в стоимость товара (работ, услуг) включена сумма налога, договор может содержать следующие оговорки: «в том числе НДС» или «включая НДС». Возможно указание стоимости товара (работы, услуги) без учета НДС и отдельно суммы этого налога. Если сумма налога «накидывается» сверху, в договоре прописывают: «кроме того, НДС» («плюс НДС»).
Если поставщик налог не уплачивает (в связи с освобождением от НДС по ст. 145 НК, либо имеют место операции, не облагаемые НДС по ст. 149 НК), в договоре делают, например, такую налоговую оговорку: «НДС не облагается на основании. ».
Если поставщик (исполнитель) применяет специальные налоговые режимы, освобождающие от обязанности налогоплательщика НДС, то в договоре целесообразно оговорить, что реализация товаров (работ, услуг) НДС не облагается в связи с применением (например) упрощенной системы налогообложения.
2. Удержание НДС налоговым агентом
В договоре, предполагающем перечисление НДС в бюджет налоговым агентом, целесообразно установить цену с выделенной суммой НДС и оговорить, что покупатель (налоговый агент) удерживает и уплачивает НДС в бюджет; оплата продавцу производится за вычетом этого налога.
Если налог в договоре не выделен, НДС начисляется сверх договорной стоимости и уплачивается за счет собственных средств налогового агента (смотрите, например, письмо Минфина от 23.07.2021 № 03-07-14/59243).
3. Изменение ставки НДС
Если ставка НДС может измениться (ожидаются коррективы в ст. 164 НК РФ, как это было, например, в 2019 году при увеличении основной ставки НДС с 18% на 20%), в договоре целесообразно оговорить, будут ли такие законодательные изменения влиять на договорную стоимость товаров (работ, услуг).