Можно ли открыть ООО, если прежнее закрыла налоговая?
Полтора года назад было ООО. Закрыла налоговая, по причине отсутствия движения по счетам. Можно ли открыть новое сейчас?
Дата: 18.10.2017 12:00
В консультации принимали участие
Ответы экспертов
Может и не получиться открыть новое ООО.
Согласно п. ф ст. 23 Федеральный закон от 08.08.2001 N 129- ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» отказ в государственной регистрации допускается в случае:
— если в регистрирующий орган представлены документы для включения сведений об учредителе (участнике) юридического лица либо о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, в отношении одного из следующих лиц: владевших на момент исключения общества с ограниченной ответственностью из единого государственного реестра юридических лиц как недействующего юридического лица не менее чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества с ограниченной ответственностью, которое на момент его исключения из единого государственного реестра юридических лиц имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации либо в отношении которого указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юридического лица, при условии, что на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения данного общества с ограниченной ответственностью из единого государственного реестра юридических лиц;
— имевших на момент исключения юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц как недействующего юридического лица право без доверенности действовать от имени такого юридического лица, которое на момент его исключения из единого государственного реестра юридических лиц имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации либо в отношении которого указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юридического лица, при условии, что на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения указанного юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц;
— являющихся лицами, имеющими право без доверенности действовать от имени юридического лица, в отношении которого в едином государственном реестре юридических лиц содержится запись о недостоверности сведений о юридическом лице, предусмотренных подпунктом «в» или «л» пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, либо имеется неисполненное решение суда о ликвидации указанного юридического лица, за исключением случаев, когда запись о недостоверности сведений о юридическом лице, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц, внесена в единый государственный реестр юридических лиц в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 11 настоящего Федерального закона, или когда на момент представления документов в регистрирующий орган истекли три года с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц;
— являющихся участниками общества с ограниченной ответственностью, владеющими не менее чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества с ограниченной ответственностью, в отношении которого в едином государственном реестре юридических лиц содержится запись о недостоверности сведений о юридическом лице, предусмотренных подпунктом «в» или «л» пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, либо имеется неисполненное решение суда о ликвидации указанного юридического лица, за исключением случая, когда на момент представления документов в регистрирующий орган истекли три года с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Как открыть новое ООО после ликвидации налоговой без долгов: сроки и возможности
Если ООО было ликвидировано налоговой по причине недостоверного адреса и при этом у компании не было задолженностей перед налоговыми органам, то генеральный директор этой компании не ограничен в праве открытия нового ООО или другого типа юридического лица в качестве генерального директора. Также возможен вариант, когда такой генеральный директор не может занять должность генерального директора в новом ООО в течение 3 лет, если он был признан виновным в причинении убытков компании, которые были связаны с его деятельностью на этой должности. В отношении Вашего второго вопроса, открытие ИП не ограничено вышеуказанными ограничениями.
Для решения вопроса о возможности открытия нового ООО или ИП необходимо провести подробный анализ документов, связанных с ликвидацией предыдущего ООО, включая причины ликвидации и наличие правовых последствий для генерального директора.
Если ликвидация предыдущего ООО была осуществлена из-за недостоверного адреса, то в соответствии с пунктом 5 статьи 61 Федерального закона «Об Обществах с ограниченной ответственностью» учредитель и генеральный директор несут солидарную ответственность за убытки, причиненные ликвидированной организации. В этом случае возможно наложение ограничений на деятельность генерального директора, включая запрет на участие в управлении другой организацией.
Поэтому, для ответа на данный вопрос необходимо провести юридическую консультацию для подробного изучения всех обстоятельств данного случая.
Статьи, которые могут быть применимы для решения вопроса:
- Гражданский кодекс Российской Федерации (статьи 53-54, 58, 66)
- Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статьи 6-7, 21-23, 63-66)
- Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (статьи 8, 9, 12-14)
Относительно первого вопроса, то, как правило, в случае ликвидации юридического лица по причине нарушения закона о государственной регистрации, бывшим учредителям и лицам, занимавшим должности в ликвидированном юридическом лице, ограничения на участие в создании новых юридических лиц накладываются не установлены. Однако, чтобы избежать возможных неприятностей, рекомендуется обратиться к квалифицированному юридическому консультанту для получения подробной информации на этот счет.
Относительно второго вопроса, право на создание индивидуального предпринимательства не зависит от того, был ли гражданин учредителем или руководителем ликвидированного юридического лица. Однако, рекомендуется получить консультацию специалиста по налоговому законодательству, чтобы избежать возможных нарушений или ошибок в процессе регистрации индивидуального предпринимательства.
Как восстановить ООО
Иногда ООО лучше восстановить, чем создавать новое, особенно если его просто бросили, а не ликвидировали. Восстановить можно и ликвидированную организацию, но только через суд.
Идти в суд, если ликвидировали. Но лучше не идти
Учредители могут ликвидировать ООО по желанию или после банкротства. Еще организацию может закрыть налоговая — так бывает, если год не сдавать отчетность и не совершать операции по расчетному счету. Налоговая может решить, что компанию бросили, и закрыть ее.
Во всех трех случаях организацию исключают из ЕГРЮЛ — реестра юрлиц. После этого восстановить ООО без суда нельзя. Если обращаться в суд, шанс есть, но такое ООО будет формальным — не восстановят его имущество, и управлять им можно будет только через общее собрание. По опыту, судиться не стоит — это долго и сложно, лучше создать новое ООО.
Обычно в суд подают компании, которые закрыли по ошибке. Это действующий бизнес, но им не повезло. Например, одну фирму пытались ликвидировать, потому что налоговый инспектор приехал по указанному в документах адресу и не нашел офис, а он там был. Фирма подала в суд — закрываться они и не собирались.
Сдать отчетность и заплатить штрафы, если бросили
Организации могут бросать. Делают это по разным причинам: не получилось ликвидировать из-за долгов или было лень заниматься ликвидацией. Когда бросают ООО, увольняют сотрудников, закрывают офис и просто забывают о его существовании.
Брошенную компанию можно восстановить, если ее еще не закрыла налоговая. Для этого нужно:
- взять выписку из ЕГРЮЛ и проверить, действует ли компания;
- сдать отчетность за пропущенное время в налоговую, Пенсионный фонд и Фонд социального страхования;
- оплатить налоги, задолженности, штрафы — всё, что насчитала налоговая;
- подать в налоговую заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, если решили работать по новому адресу, назначили нового гендиректора или ввели нового учредителя.
После этого компания может работать как обычно: нанимать сотрудников, заключать договоры, открывать расчетные счета.
Не открывать новую, если есть брошенная
Если учредитель забыл о своей компании, это не значит, что о ней забыла и налоговая. Формально ООО еще существует, поэтому налоговая захочет получить деньги, которые компания должна.
Для этого налоговая может обратиться в суд и через него привлечь учредителей, наемных директоров, главного бухгалтера к субсидиарной ответственности. В этом случае они будут обязаны выплатить долги брошенной компании.
А еще налоговая имеет право дисквалифицировать гендиректора и учредителя с долей больше 50%. Они не смогут в течение трех лет открыть новую компанию или работать наемными руководителями.
По опыту, лучше восстановить брошенное ООО, чем регистрировать новое. Но если всё же хочется сделать новое, сначала надо ликвидировать старое — иначе налоговая рано или поздно взыщет накопившиеся долги через суд, а затем ликвидирует компанию и дисквалифицирует руководство.
Регистрация ООО после ликвидации
Бытует мнение, что ООО желательно «перерегистрировать» каждые три года. Это позволит собственникам избежать выездной налоговой проверки и начать жизнь с чистого листа.
При этом ликвидация компании может быть добровольной и принудительной. В последнем случае инициативу могут проявить налоговики. Данную процедуру налоговики называют «чисткой» ЕГРЮЛ.
Как показывает практика, под «чистку» ЕГРЮЛ попадают не только «брошенные» компании, но и компании, чья деятельность временно поставлена на паузу.
Налоговики могут ликвидировать компанию?
Для ликвидации компании без суда у налоговиков есть несколько оснований (п. 1 ст. 21.1 закона № 129-ФЗ):
- несдача отчетности в течение последних 12 месяцев;
- непроведение операций хотя бы по одному банковскому счету.
Директора «брошенной» компании могут оштрафовать за непредставление нулевой отчетности (ст. 15.5 КоАП). Ведь до момента внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации компании, компания должна в установленные сроки сдавать всю отчетность.
Но административный штраф составляет мизерную величину, гораздо страшнее является возможность взыскания долгов с учредителей.Налоговики могут привлечь директора к субсидиарной ответственности, если по его вине возникла налоговая задолженность (п. 1 ст. 53.1 ГК).
Еще одним поводом исключения компании из ЕГРЮЛ является недостоверность содержащихся в нем сведений о компании более полугода.
Последствия ликвидации компании для ее руководителей и учредителей?
Для участников компании с долей не менее 50%, а также руководителей в течение трех лет запрещено:
- создавать новую компанию;
- являться руководителем любой компании;
- иметь долю участия в компании (пп. ф п. 1 ст. 23 закона № 129-ФЗ).
Иммунитет от запрета создания новой компании действует в том случае, если у нее нет долгов перед бюджетом.
Например, ООО может иметь только задолженность перед своими контрагентами. Тогда без проблем можно зарегистрировать новую компанию.
На практике такие случаи маловероятны, тем более что несданная отчетность приводит к штрафным санкциям, а значит и к долгам перед бюджетом и внебюджетными фондами. Поэтому даже копеечная недоимка может стать преградой для регистрации новой компании.
Если доля ликвидированного ООО меньше 50%, то учредитель может в любое время зарегистрировать новую компанию.
До сих пор остается спорным вопрос о возможности исполнения функции директора в других компаниях, если в одноу из компаний исключили из ЕГРЮЛ налоговики.
Пример
Иванов И.И. является директором и единственным учредителем компаний ООО «Лютик» и ООО «Цветочек». Компанию ООО «Лютик» ликвидировали налоговики в принудительном порядке.
Казалось бы, ООО «Цветочек» было создано до момента исключения ООО «Лютик» из ЕГРЮЛ, поэтому директор может продолжать свою деятельность в этой компании.
Однако контролирующие органы считают иначе, распространяя запрет не только на создание компаний в будущем, но и на уже действующие компании (письмо Минфина от 17.04.2020 № 03-12-13/31033). Судебная практика по данной тематике отсутствует.
В какой срок можно зарегистрировать новую компанию после ликвидации старой?
Исходя из изложенных последствий, получается, что нужно выдержать трехгодичный срок руководителям и учредителям компании для регистрации новой компании.
Процедура ликвидации компании растянута во времени. Налоговики должны соблюсти определенный регламент:
- опубликовать сообщение о ликвидации компании в «Вестнике государственной регистрации»;
- дождаться возражений от кредиторов либо учредителей ликвидируемой компании.
И на этой стадии компания может возразить против ликвидации либо предпринять определенные действия, чтобы впоследствии безболезненно зарегистрировать новую компанию.
Например, компания может сменить учредителей или руководителя компании до ее ликвидации. Продать долю можно другому учредителю — нерезиденту РФ.
Тогда учредители после продажи своей доли в ООО смогут зарегистрировать новую компанию до истечения трех лет.
Отметим, что легче приостановить процедуру ликвидации, нежели оспаривать в судебном порядке уже факт исключения компании из ЕГРЮЛ.
Тем более, как свидетельствует арбитражная практика, судьи критически относятся к доводам компании о том, что они не смогли вовремя узнать о процессе ликвидации и не вмешались в процесс.
Если налоговиками формально соблюдена процедура ликвидации компании, то суды признают правомерным исключение компаний из ЕГРЮЛ (постановления АС Уральского округа от 03.12.2020 № А47-18163/2019, Московского округа от 30.05.2018 № А40-154701/17, решения АС Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.06.2020 № А56-113772/2019, Московской области от 07.06.2021 № А41-12692/2021).
В таком случае участник компании с долгами перед налоговиками до истечения трех лет не сможет учредить новую компанию. До этого срока компания может быть зарегистрирована другим учредителем, и в качестве руководителя назначен другой директор.
Некоторые консультанты предлагают после регистрации компании продать долю учредителю ликвидированной компании. И таким образом, восстановить статус-кво. Однако нужно понимать, что документы о внесении изменений в ЕГРЮЛ подаются в регистрирующий орган для регистрации изменений. А у налоговиков есть реестр таких учредителей и руководителей. Поэтому налоговики не зарегистрируют изменения в составе учредителей компании.
Практические рекомендации
Чем дольше живет компания, тем больше доверия к ней не только со стороны налоговиков, но и со стороны контрагентов. Если учредителю уже не имеет смысла продолжать деятельность в старой компании, то целесообразно до момента ее «бросания» зарегистрировать новую компанию.
Как показывает практика аудиторских проверок, «брошенные» фирмы могут годами числиться в ЕГРЮЛ. И налоговики продолжают выписывать им штрафы за несданную отчетность.
Самым оптимальным способом является добровольная ликвидация компании. Этот способ подходит тем компаниям, которые способны добровольно погасить долги перед кредиторами.
Многие собственники бояться ее проводить по причине назначения выездной налоговой проверки.
При ликвидации налоговики имеют право, но не обязаны проводить выездную налоговую проверку. Проверка может быть проведена, если компания имеет так называемые риск-факторы. Кандидаты на проверку выбираются налоговиками заранее, на основе проведенного анализа и не зависят от принятого собственником решения о ликвидации.
Альтернативой ликвидации может быть реорганизация. Например, в форме слияния или присоединения. В обеих формах старые компании закрываются. В первом случае — создается новая компания, которой передаются права и обязанности реорганизуемой компании. А во втором — передаются права и обязанности существующей компании, к которой и происходит присоединение.
Если в среднесрочной перспективе у компании нет возможности рассчитаться по долгам с кредиторами и нет свободных оборотных активов, то необходимо запустить процедуру банкротства.
Но есть и отрицательные моменты, связанные с возбуждением дела о банкротстве компании. Долги, возникшие по вине руководителя компании, могут быть с него взысканы в порядке субсидиарной ответственности.
Нельзя не забывать и про подтверждающие задолженность документы. Если руководитель компании не передаст конкурсному управляющему документы, подтверждающие долги покупателей и заказчиков, то с него могут быть взысканы долги в сумме непереданных документов (п. 2 ст. 126 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ).
Таким образом, лучше не допускать принудительной ликвидации компании, если впоследствии планируется открытие новой компании с тем же руководителем или учредителем.